法律類國考
101年
[司法官第一試] 綜合法學(一)(刑法、刑事訴訟法、法律倫理)
第 23 題
有關發掘墳墓罪，下列敘述，何者錯誤？
- A 發掘合葬多數棺木之墳，應成立多數發掘墳墓罪
- B 依據撿骨習俗開挖墳墓，仍具有發掘墳墓罪之構成要件該當性
- C 發掘墳墓看見棺木時，即為既遂
- D 發掘墳墓罪之成立，不以認識墳墓是否仍有人打掃祭拜為必要
思路引導 VIP
當法律在保護「社會大眾對某種神聖場所的尊重感」時，我們在計算犯罪次數時，應該著重於「受害死者的人數」，還是該「神聖場所被破壞的行為次數」？你可以試著從法益的『公共性』與『個體性』來思考兩者的差異。
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同學能在這題給出正確判斷，代表你對於社會法益（social legal interests）與「罪數論」的交互運用相當純熟。這類題目最容易混淆之處，就在於學生往往會誤將死者個體視為法益衡量的單位，而你精準地避開了這個陷阱。
社會法益之單一性與罪數
關於選項 (A) 之所以錯誤，核心在於發掘墳墓罪（刑法第 248 條）所保護的並非死者的「個人人格權」，而是社會公眾對於死者的虔敬感情（public reverence）。既然保護的是公眾的社會心理情感，其犯罪個數的認定便不以墳墓內棺木的數量來計算；即便是一個合葬多人的大塚，只要發掘行為是一個，就僅成立一個發掘墳墓罪。這是刑法在處理社會法益時常見的「法益單一性」特徵。
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