法律類申論題
102年
[律師第二試] 刑法與刑事訴訟法
第 一 題
📖 題組：
檢察官向管轄法院對甲以「甲、乙二人因隙成仇，某日甲埋伏乙回家途中，持棍將乙打死」之犯罪事實提起殺人罪之公訴，第一審法院依法審判結果認為甲成立刑法第 271 條殺人罪，對甲處有期徒刑 11 年，褫奪公權 5 年。請詳附理由分別回答下列二子題：
檢察官向管轄法院對甲以「甲、乙二人因隙成仇，某日甲埋伏乙回家途中，持棍將乙打死」之犯罪事實提起殺人罪之公訴，第一審法院依法審判結果認為甲成立刑法第 271 條殺人罪，對甲處有期徒刑 11 年，褫奪公權 5 年。請詳附理由分別回答下列二子題：
📝 此題為申論題，共 2 小題
小題 (一)
若檢察官收到判決書後，於上訴期間內以量刑過輕提起上訴，甲並未於上訴期間內依法提起上訴。第二審法院審理結果，雖認為檢察官上訴無理由；惟仍認為甲應成立刑法第 271 條殺人罪，並諭知有期徒刑 11 年，褫奪公權 6 年。則第二審法院之判決有無違法？（15 分）
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同學在拿到這題時，首先要辨識出本題測驗的是「上訴審的審理原則」。核心爭點在於：第二審法院既然認為檢察官上訴「無理由」，卻又自行撤銷原判決並改判較重之褫奪公權，這樣的程序是否合法？在論述順序上，你必須先點出刑事訴訟法第368條的規定（認上訴無理由應判決駁回），接著說明實務見解對於此規定的詮釋，最後將題目事實代入，點出法院既認無理由就無權變更原判決，否則即構成訴外裁判。 ⚠️ 實戰提醒
小題 (二)
若甲收到判決書後不服原審判決，依法提起上訴，檢察官並未於上訴期間內提起上訴。第二審法院審理結果，認為甲僅具重傷之故意，原審認為甲成立殺人罪，於法有違，無可維持而撤銷原審判決，改依刑法第 278 條第 2 項規定，諭知重傷致死罪，仍處甲有期徒刑 11 年，褫奪公權 5 年。則第二審法院之判決有無違法？（15 分）
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本題主要測驗「不利益變更禁止原則」的認定標準。 在辨識爭點上，核心爭點在於：僅被告上訴時，二審將原審的「殺人罪（最輕本刑10年）」撤銷，改判為「重傷致死罪（最輕本刑7年）」，但宣告刑同為「11年」，是否違反不利益變更禁止原則？
上訴無理由之裁判處理
💡 第二審認上訴無理由時，應依法駁回，逕行改判屬訴外裁判之違法。
🔗 二審上訴審理流程與處置
- 1 開啟二審程序 — 檢察官針對原審量刑提起上訴
- 2 實體審理評估 — 法院認定檢察官上訴理由「不成立」
- 3 法定處置路徑 — 依刑訴法第368條，應判決「駁回上訴」
- 4 違法改判節點 — 未駁回卻撤銷改判，構成訴外裁判
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🔄 延伸學習：延伸學習：若法院認上訴「有理由」，則應依第369條撤銷原判決另為判決。
