法律類國考
102年
[司法官第一試] 綜合法學(二)(民法、民事訴訟法)
第 78 題
下列選項中關於「原告撤回起訴」之敘述，何者均為錯誤？①訴經撤回者，視同未起訴。反訴因本訴撤回而失所附麗，同生撤回之效力 ②撤回起訴原則上應以書狀為之，但在期日得以言詞向法院為之 ③原告於言詞辯論期日撤回起訴者，應記載於言詞辯論筆錄；如被告不在場，應將筆錄送達 ④原告在第一審言詞辯論終結前得撤回訴之全部或一部，言詞辯論終結後即不得再撤回其訴
- A ①③
- B ②④
- C ①④
- D ②③
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請試著回想處分權主義的精神：如果被告已經提起了「反訴」，原告單方面撤回本訴時，立法者會讓被告苦心提起的反訴直接跟著消滅嗎？另外，當一審剛辯論終結、或是案件還在上訴二審的過程中，只要還沒「塵埃落定」，原告是否還有機會透過撤回來終結訴訟呢？
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非常精準的判斷！你成功掌握了民事訴訟法中關於「訴之撤回」的核心條文，正確選出了 (C) 這個包含兩個錯誤敘述的組合。這道題目屬於法條細節題，常利用「反訴的獨立性」與「撤回的時間點上限」來設計陷阱，具有相當不錯的基礎鑑別度。
反訴效力與撤回時點的關鍵法條
首先看敘述①，依《民事訴訟法》第 263 條第 1 項規定：「訴經撤回者，視同未起訴。但反訴不因本訴撤回而失效力。」反訴具備獨立性，不會因為本訴撤回就跟著失效，因此①明顯錯誤（另依第 264 條，本訴撤回後，反訴之撤回不須得原告同意）。至於敘述④，依同法第 262 條第 1 項規定，原告於「判決確定前」，得撤回訴之全部或一部（但被告已為本案之言詞辯論者，應得其同意）。換言之，縱使在第一審言詞辯論終結後、甚至上訴審繫屬中，只要判決尚未確定，原告依然可以撤回起訴（惟依第 263 條第 2 項，本案經終局判決後撤回者，不得復提起同一之訴），故④也是錯誤的。
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