法律類申論題
103年
[律師第二試] 商事法(公司法、保險法、票據法、證券交易法)
第 一 題
📖 題組：
一、A 股份有限公司（下稱「A 公司」）為未公開發行股票之公司，公司章程規定：「本公司資本總額定為新臺幣五億元整，共分為五千萬股，每股新臺幣壹拾元整，得分次發行。」目前已全數發行。由於 A 公司經營良好，最近三年有高額盈餘，去年配發現金股利，每股新臺幣（下同）10 元。A 公司董事會考慮：⑴吸引及留任公司所需要的優秀專業人才，以激勵員工、提升員工的向心力與生產力，共同創造公司整體利益。⑵鞏固公司經營權，避免被其他公司敵意併購。⑶增加公司未來所需資金，擴充生產線。因此，董事會決議發行下列特別股： 1.甲種特別股 500 萬股，每股面額 10 元，以 5 元發行，惟僅限於由公司員工承購，其權利、義務與普通股完全相同。但三年內不得轉讓。 2.乙種特別股 50 萬股，每股面額 10 元，以每股 100 元發行，由全體股東按持股比例認購。最低認購單位為 10,000 股。不足認購最低認購單位者，得相互併足，共同申購。乙種特別股股東就公司股東會所有議案（包括選舉董事、監察人），每股有表決權 100 權。 3.丙種特別股 1,000 萬股，每股面額 10 元，以每股 20 元發行。股東就公司所有議案，無表決權；不得參與公司股息、紅利的分派；於清算時，亦無剩餘財產分配請求權。但於發行屆滿三年後、屆滿四年六個月前，得請求轉換為普通股，轉換比例為 1 股丙種特別股轉換為 1.5 股普通股。五年期滿，公司無償收回該特別股，註銷之。
一、A 股份有限公司（下稱「A 公司」）為未公開發行股票之公司，公司章程規定：「本公司資本總額定為新臺幣五億元整，共分為五千萬股，每股新臺幣壹拾元整，得分次發行。」目前已全數發行。由於 A 公司經營良好，最近三年有高額盈餘，去年配發現金股利，每股新臺幣（下同）10 元。A 公司董事會考慮：⑴吸引及留任公司所需要的優秀專業人才，以激勵員工、提升員工的向心力與生產力，共同創造公司整體利益。⑵鞏固公司經營權，避免被其他公司敵意併購。⑶增加公司未來所需資金，擴充生產線。因此，董事會決議發行下列特別股： 1.甲種特別股 500 萬股，每股面額 10 元，以 5 元發行，惟僅限於由公司員工承購，其權利、義務與普通股完全相同。但三年內不得轉讓。 2.乙種特別股 50 萬股，每股面額 10 元，以每股 100 元發行，由全體股東按持股比例認購。最低認購單位為 10,000 股。不足認購最低認購單位者，得相互併足，共同申購。乙種特別股股東就公司股東會所有議案（包括選舉董事、監察人），每股有表決權 100 權。 3.丙種特別股 1,000 萬股，每股面額 10 元，以每股 20 元發行。股東就公司所有議案，無表決權；不得參與公司股息、紅利的分派；於清算時，亦無剩餘財產分配請求權。但於發行屆滿三年後、屆滿四年六個月前，得請求轉換為普通股，轉換比例為 1 股丙種特別股轉換為 1.5 股普通股。五年期滿，公司無償收回該特別股，註銷之。
📝 此題為申論題，共 2 小題
小題 (一)
A 公司發行上述三種特別股，是否合法？請分別附具理由說明之。（30 分）
思路引導 VIP
看到本題，首先要辨識出核心爭點為「103年當時未公開發行公司發行特別股之適法性」。考生務必注意，本題應適用103年之公司法，絕不可套用104年後引進的「閉鎖性股份有限公司」或107年修法後全面開放的特別股制度。答題時應將甲、乙、丙三種特別股分開檢驗：甲種特別股涉及「折價發行」、「限制員工為單一認購對象」及「轉讓限制」；乙種特別股涉及「複數表決權」；丙種特別股涉及「完全剝奪股東共益權與自益權」及「特別股轉換」。論述順序依序為：定性（未公開發行公司）→ 分別檢視三種特別股章程條款是否牴觸103年公司法強行規定 → 結論。
小題 (二)
如 A 公司不發行甲種特別股，現行公司法有無其他替代制度，可以達到相同目的？（10 分）
思路引導 VIP
本題的核心爭點在於「103年時未公開發行公司吸引及留任員工之法定工具」。甲種特別股的目的是「留才與激勵員工」。考生須回想103年時公司法提供了哪些員工獎酬制度。需注意，104年才新增「限制員工權利新股」（第267條第8項）且僅限發行新股，未公開發行公司亦無適用。因此應聚焦於：員工庫藏股（第167-1條）、員工認股權憑證（第167-2條）、員工分紅（103年時為第235條，104年修法改為235-1）以及發行新股時員工優先認購權（第267條）。