專技高考申論題
105年
[民間之公證人] 強制執行法與國際私法
第 二 題
📖 題組：
一、請附理由說明下列問題：
一、請附理由說明下列問題：
📝 此題為申論題，共 3 小題
小題 (二)
甲於民國（下同）105 年 2 月 1 日，主張乙已屆 A 屋借用期限而拒絕交還，乃以公證書為執行名義，聲請對乙執行交還 A 屋。公證書上之記載略以：乙向甲借用 A 屋，借期自 104 年 1 月 1 日起至同年 12 月 31 日止，期限屆滿時，乙應交還 A 屋。乙主張甲之執行名義於法不合而聲明異議，是否有理由？（15 分）
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本題關鍵在於「公證書得為執行名義的要件」。考生應回憶強制執行法第4條第1項第4款及公證法第13條規定。公證法對於可逕受強制執行的要件有嚴格限制，尤其是對於「不動產」的返還，法條明文規定公證書必須「載明應逕受強制執行」，而本題的公證書並未記載。接著須說明執行名義若欠缺法定要件，執行法院不應准許執行，債務人聲明異議有理由。
小題 (一)
甲訴請乙給付新臺幣（下同）100 萬元，經法院一造辯論並判決乙應給付甲 200 萬元確定。甲以該確定判決為執行名義，聲請強制執行，乙主張該判決違法而聲明異議，是否有理由？（15 分）
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看到本題，首先要辨識出考點在於「執行法院的審查權限」與「救濟途徑的選擇」。題目中法院判決訴外裁判（訴100萬卻判200萬），確實構成實體法與訴訟法上的違法，但乙能否在「強制執行程序」中依強制執行法第12條「聲明異議」來救濟？考生需引導出執行法院僅有「形式審查權」，無權審查實體違法，進而得出乙的主張是否有理由，並建議乙應採取的正確救濟途徑（如再審）。
小題 (三)
甲、乙成立訴訟上和解，約定乙應給付甲 100 萬元。嗣甲將該債權讓與丙，丙於受讓後，以該訴訟上和解為執行名義而聲請執行，並提出和解筆錄正本為證。乙主張丙所提文件不足而聲明異議，是否有理由？（15 分）
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本題測驗「執行名義主觀效力之擴張」及「繼受人聲請強制執行應具備之文件」。解題時應先引述強制執行法第4條之2說明和解筆錄效力及於繼受人，再點出我國雖無明文規定繼受證明文件，但依強執法第6條法理，繼受人應提出債權讓與等證明。最後定性債務人乙的異議屬程序事項，依強制執行法第12條為有理由。