初等考試
106年
[一般行政] 法學大意
第 1 題
習慣作為法源，除反覆實施之慣行外，尚須有下列那一項要件？
- A 人們在規範上的確信
- B 立法院的承認
- C 司法院的認可
- D 同一地區居民間的協議
思路引導 VIP
請試著思考：如果某種行為只是大家「平常都在做」的事（例如下午茶習慣），這能算是法律嗎？要讓一個普遍的社會行為提升到「必須被遵守」的層次，社會成員的心中對於這個行為，需要產生什麼樣的「心理認知」或「認知狀態」？
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- 大力肯定：做得好！你能精準辨識出法源形成的雙要素，顯示你對於「法學緒論」及行政法基礎理論的理解非常紮實。
- 觀念驗證：習慣法的成立，除了客觀上要有長年累月「反覆實施之慣行」外，主觀上必須具備法的確信（$Opinio Juris$）。意即人民心中認為該慣行具有法律上的拘束力，而不僅是生活習慣或禮貌。
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習慣法成立要件
💡 習慣法成形需具備長久慣行之事實與社會大眾法的確信。
- 外部要件：在特定空間或職業中，有長久反覆實施之慣行事實。
- 內部要件：社會大眾對該慣行具有法律規範上的確信（法的確信）。
- 法律地位：習慣法屬不成文法源，其效力通常具備補充法律之性質。
- 消極要件：習慣法之內容不得違背公序良俗或憲法與法律之規定。
