司法四等申論題
107年
[法警] 刑法概要
第 一 題
一、甲行經暗巷時，發覺不遠處其仇人乙欲持刀伺機砍殺自己，甲覺得事態緊急，雖知持磚頭朝人丟擲會造成身體上之傷害，仍基於傷害之意思，拾起工地旁堆放之磚頭一塊朝乙丟去，致乙右手臂受傷而倒地。甲之行為應如何論罪？（25 分）
📝 此題為申論題
思路引導 VIP
本題測驗「正當防衛」之阻卻違法事由。解題應依三階層犯罪論，先肯定甲構成刑法第277條普通傷害罪之構成要件，接著在違法性階層詳細涵攝刑法第23條正當防衛之要件（尤其是防衛情狀的『現在性』與防衛行為的『必要性』），並點出傷害故意與防衛意思可同時並存，最終得出阻卻違法不成立犯罪之結論。
正當防衛之成立要件
💡 正當防衛須具備現在不法侵害、防衛行為必要性與防衛意思。
- 刑法第23條之「現在性」：指侵害迫在眉睫（即將發生）或正在進行中。
- 防衛行為之必要性：須採有效且侵害最小之必要手段，不以法益對等為前提。
- 防衛意思與傷害故意：實務與學說咸認兩者可並存，不因傷害故意否定防衛意思。
- 答題架構：先論刑法第277條構成要件該當，再於違法性階層檢驗第23條。
