司法三等申論題
109年
[監獄官] 刑法與少年事件處理法
第 一 題
甲因為購買全新的 4K 電視機而把原先放在客廳的舊電視機放到門口。當甲進入屋內打算寫「請自取」牌子時，乙路過看到放在門口的電視機，想說正好缺電視機，儘管內心有「偷拿別人電視機是不對的」的掙扎，還是把電視機搬回家。試問，乙之行為是否具有可罰性？（35分）
📝 此題為申論題
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看到本題應立刻聯想「主觀意圖與客觀事實不符」的錯誤理論。考生需先界定甲將電視放門口客觀上已具備同意他人取走之意，而乙主觀上仍具竊盜故意，構成「反面構成要件錯誤（或稱承諾之反面錯誤）」，進而引出未遂犯之討論，最後依刑法第26條「無危險」之要件判斷是否屬不罰的不能未遂。
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【爭點】 乙主觀上具備竊盜故意，但客觀上甲已默示同意他人取走電視，此種主觀惡性與客觀無害不一致之「反面錯誤」，是否構成竊盜未遂？得否適用「不能未遂」而不罰？ 【解析】
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