司法三等申論題
114年
[公證人] 公證法與非訟事件法
第 二 題
📖 題組：
甲、乙、丙 3 人籌設社團法人建築學會，於經主管機關許可登記前，向丁租賃房屋作為處理相關行政事務之用，由設立人甲以其自己名義，與丁簽訂租賃契約（下稱本案房屋租約），並請求公證人辦理公證。公證人於公證書承租人部分記載為甲個人，並於公證之本旨中闡明「因社團法人建築學會尚待主管機關核准設立中，故由設立人甲以個人名義為其訂立租約，俟核准設立並完成法人登記後，由社團法人建築學會概括承受該租約」。請附理由回答下列問題：
甲、乙、丙 3 人籌設社團法人建築學會，於經主管機關許可登記前，向丁租賃房屋作為處理相關行政事務之用，由設立人甲以其自己名義，與丁簽訂租賃契約（下稱本案房屋租約），並請求公證人辦理公證。公證人於公證書承租人部分記載為甲個人，並於公證之本旨中闡明「因社團法人建築學會尚待主管機關核准設立中，故由設立人甲以個人名義為其訂立租約，俟核准設立並完成法人登記後，由社團法人建築學會概括承受該租約」。請附理由回答下列問題：
📝 此題為申論題，共 2 小題
小題 (二)
公證人得如何協助當事人，就承租人部分為更適當之記載？（15 分）
思路引導 VIP
本題測驗「設立中法人」之法律性質（同一體說）於公證實務之應用。作答時應先點出原記載方式將導致日後需依「契約承擔」處理（須出租人同意），增加法律風險；接著依《公證法》第71條之探求真意與闡明義務，提出以「籌備處及代表人」名義記載之建議，以落實預防司法之功能。
小題 (一)
公證人上開關於承租人部分之記載是否適當？理由為何？（10 分）
思路引導 VIP
本題測驗「設立中法人」的法律屬性及公證人「探求真意」之審查義務。解題時應先從民事實體法確認設立中法人與成立後法人之同一性，再以公證法與預防司法（強制執行明確性）之觀點，檢驗公證人當事人欄記載與附註條款之適法性。
設立中法人租賃公證
💡 採同一體說，記載為「籌備處」使權利義務於登記後當然繼受。
| 比較維度 | 記載為甲個人名義 | VS | 記載為籌備處名義 |
|---|---|---|---|
| 法理基礎 | 民法契約承擔 | — | 法人同一體說 |
| 出租人同意 | 須經丁承認始生效力 | — | 無須丁同意即當然繼受 |
| 法律風險 | 高，若丁拒絕則無法承接 | — | 低，權利義務自動延續 |
| 強制執行 | 執行名義主體可能不符 | — | 主體明確，具預防司法效益 |
💬記載為籌備處名義方能確保法律關係之明確性與延續性。
