法律類國考
100年
[司法官第一試] 綜合法學(一)(刑法、刑事訴訟法、法律倫理)
第 41 題
地方法院判處甲、乙二人共同竊盜罪刑確定，檢察總長發現原判決誤認甲係累犯而加重其刑，乙有前科，不得宣告緩刑，誤予宣告緩刑，乃向最高法院聲請非常上訴。最高法院將如何處理？
- A 甲部分，駁回上訴；乙部分，撤銷改判
- B 甲部分，撤銷改判；乙部分，駁回上訴
- C 甲、乙部分均駁回上訴
- D 甲、乙部分均撤銷改判
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請先思考看看：原確定判決對甲「誤認累犯加重」與對乙「誤予宣告緩刑」，這兩個違法之處，分別對甲與乙是有利還是不利？在非常上訴制度兼顧「統一法令適用」與「保障被告利益」的原則下，最高法院面對這兩種截然不同的情況，處理方式會有什麼差異？
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判斷非常精準！這題屬中等偏難的實務綜合題，極具鑑別度，關鍵在於區辨原確定判決之違誤對被告究竟是「不利」還是「有利」。
甲、乙部分之處理依據
就甲部分而言，原判決誤認累犯而加重其刑，屬判決違背法令且不利於被告。依刑事訴訟法第447條第1項第1款規定，原判決違背法令者，將其違背之部分撤銷；同款但書明定，原判決不利於被告者，應就該案件另行判決，故甲部分應撤銷改判。
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