司法三等申論題
106年
[觀護人] 刑事訴訟法與保安處分執行法
第 一 題
甲因殺人罪為某地方法院判處無期徒刑並褫奪公權終身。對此，被告與檢察官皆未提起上訴，而該地方法院依職權逕送該管上級法院審理。上級法院審理後認為原審地方法院適用法條不當而予以撤銷改判甲死刑並褫奪公權終身。試問對上級法院之判決應如何評價？（25 分）
📝 此題為申論題
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看到此題，應點出現行法已刪除宣告無期徒刑之職權上訴（現行刑訴§344 V僅限死刑），並聯想舊法或假設合法下之「不利益變更禁止原則及其例外（刑訴§370）」。解題關鍵在於先依現行法確認職權上訴之適法性瑕疵，退步言之，次論述若該上訴合法，其視為被告上訴而原則適用不利益變更禁止，最後深究「適用法條不當」之例外要件，並補充實務對該要件之嚴格界定，以及學說對「職權上訴改判死刑是否違背保護被告本意」之批判。
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【爭點】原審判決無期徒刑案件經職權上訴後，二審法院得否以「適用法條不當」為由，不受不利益變更禁止原則之限制而改判死刑？ 【解析】 壹、法規依據
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