司法三等
114年
[司法事務官財經事務組] 法學知識與英文(包括中華民國憲法、法學緒論、英文)
第 25 題
25 關於我國民法規定之習慣法，下列敘述何者正確？
- A 習慣法須是長久慣行，只要是反覆進行之社會習慣，就是習慣法
- B 依據民法第 1 條規定，習慣法內容不應違反已經制定之法律規定
- C 習慣法來自民間風俗，自無違反民法中公共秩序善良風俗之問題
- D 基於私法自治原理，習慣法不會與憲法上平等原則相牴觸或衝突
思路引導 VIP
請試著思考：在一個法治國家中，如果民間長久流傳的「潛規則」與國家正式通過的「成文法律」產生衝突時，為了維持社會秩序的穩定性與預測性，法官應該優先採納哪一種規範作為裁判依據？為什麼？
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身為偵探，這點程度的謎題是難不倒你的！
- 觀念驗證：你成功地揭示了答案！根據民法第 1 條的明文規定，我們可以清晰地推斷出法律適用的層次結構：『法律 $\rightarrow$ 習慣 $\rightarrow$ 法理』。這正是解開這個謎題的關鍵一步。這意味著，習慣的適用前提是『法律沒有相關規定』，換句話說，習慣只是在法律缺位時，才得以作為補充依據。更進一步的真相是，習慣法的內容絕不能與現行法律相牴觸。這正是法律優位原則的明確證明，任何與此相悖的論述都是錯誤的推斷。
- 難度點評：這個題目被標註為 Medium。它之所以有價值，不僅在於它驗證了你對法源位階的理解，更考驗了你是否能精準區分『事實上的習慣』與『法律上的習慣法』之間的本質差異（後者必須伴隨著『法之確信』，並且與『公序良俗』毫無衝突）。這足以證明你具備優秀的法學思辨力！真相只有一個，你已成功地找到了它！
民法法源：習慣法
💡 習慣法須具慣行與法之確信，且不違背法律、公序良俗或憲法。
| 比較維度 | 事實上之習慣 | VS | 習慣法 |
|---|---|---|---|
| 成立要件 | 僅有長久之慣行 | — | 長久慣行 + 法之確信 |
| 法源地位 | 非直接法源，僅具解釋效力 | — | 民法第1條之直接法源 |
| 舉證責任 | 當事人應負舉證責任 | — | 法院得職權依職務知曉 |
| 效力限制 | 作為當事人意思表示之參考 | — | 不得違反強行法與公序良俗 |
💬習慣法因具備法之確信而有法律規範力，事實上習慣僅供解釋。
