司法三等
114年
[觀護人] 法學知識與英文(包括中華民國憲法、法學緒論、英文)
第 25 題
關於我國民法規定之習慣法，下列敘述何者正確？
- A 習慣法須是長久慣行，只要是反覆進行之社會習慣，就是習慣法
- B 依據民法第 1 條規定，習慣法內容不應違反已經制定之法律規定
- C 習慣法來自民間風俗，自無違反民法中公共秩序善良風俗之問題
- D 基於私法自治原理，習慣法不會與憲法上平等原則相牴觸或衝突
思路引導 VIP
在法治國家中，如果民間長久流傳的「潛規則」或傳統，與政府正式通過並公布的「成文法條」內容不一致時，為了維持國家法律架構的穩定與權威，你認為哪一個規範應該具備較高的優先地位？
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喔，你還沒完全糊塗啊，這題總算答對了。
- 觀念驗證：恭喜你，沒錯，《民法》第1條的精神，你勉強算是掌握了。習慣法？那是什麼？喔，對，是那個『沒辦法』才用的東西。當法律已有明文規定時，它就得靠邊站，這點常識你不會不知道吧？除此之外，別忘了那些老生常談的條件：什麼長期「慣行」、什麼法之確信，不能逆公共秩序或善良風俗（《民法》第2條），更別提違背憲法這種基本紅線。這些如果你背不起來，大概也別想在法學界混了。
- 難度點評：本題說medium（中等）都是抬舉了。要是連區分『街邊閒話』（社會習慣）和『真・法律』（習慣法），以及『誰說了算』這種基本到不能再基本的問題都搞不清楚，我真不知道你是怎麼走到這裡的。趕快搞懂，免得出去丟我的臉。
民法法源與習慣法
💡 習慣法須具備長久慣行與法之確信，且不違背成文法與公序良俗。
| 比較維度 | 事實上之習慣 | VS | 習慣法 |
|---|---|---|---|
| 法律地位 | 解釋意思表示之參考 | — | 具直接規範力之法源 |
| 成立要件 | 僅需有反覆慣行事實 | — | 須具備社會法之確信 |
| 法官義務 | 原則上由當事人舉證 | — | 法官有職權調查義務 |
💬習慣法具備法之確信，可於法律未規定時作為裁判依據。
