司法三等申論題
105年
[觀護人] 刑法
第 一 題
甲教唆乙傷害 A，乙拒絕，被一旁乙之同居人丙知悉。一星期後丙隱瞞乙打電話給甲，謊稱乙改變心意，但要求甲先將之前約定予乙的新臺幣（下同）10 萬元匯入丙的帳號。甲匯款後，丙捲款潛逃。試問甲的行為依刑法如何論處？而 10 萬元依新修正刑法又應如何處置？（25 分）
📝 此題為申論題
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看到本題，首先應辨識甲教唆遭拒屬於「失敗教唆」，須運用「共犯從屬性原則」判斷其不成立犯罪；其次，甲遭詐騙交出的 10 萬元實質上屬於「不法原因給付」，需結合刑法沒收新制（第 38-1 條）與民法（第 180 條第 4 款）探討被害人優先發還條款之適用界線。
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【爭點】
- 失敗教唆於現行刑法下之可罰性（共犯從屬性）。
- 被害人基於「不法原因給付」所交付之財物，於沒收新制下能否主張發還，抑或應依法沒收。
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