司法三等申論題
112年
[公證人] 民事訴訟法
第 一 題
📖 題組：
甲為 A 地（600 平方公尺）之所有權人，甲長年旅居國外，某日 A 地遭乙無權占有並興建 B 屋。嗣後乙再將 B 屋出租於丙，甲回國探親時發現丙居住於該屋。甲乃依民法第 767 條第 1 項中段及前段規定，起訴請求丙拆屋還地，並依民法第 179 條規定，請求丙返還自起訴狀繕本送達翌日起，回溯計算 5 年之相當於租金之不當得利。丙則抗辯：B 屋並非伊所建，伊僅係向某乙承租該屋云云。又假設 A 地之土地，市價為新臺幣（下同）2,000 元/平方公尺，公告現值為 1,500 元/平方公尺，申報地價為1,200 元/平方公尺，B 房屋之課稅現值為 70 萬元，試問：
甲為 A 地（600 平方公尺）之所有權人，甲長年旅居國外，某日 A 地遭乙無權占有並興建 B 屋。嗣後乙再將 B 屋出租於丙，甲回國探親時發現丙居住於該屋。甲乃依民法第 767 條第 1 項中段及前段規定，起訴請求丙拆屋還地，並依民法第 179 條規定，請求丙返還自起訴狀繕本送達翌日起，回溯計算 5 年之相當於租金之不當得利。丙則抗辯：B 屋並非伊所建，伊僅係向某乙承租該屋云云。又假設 A 地之土地，市價為新臺幣（下同）2,000 元/平方公尺，公告現值為 1,500 元/平方公尺，申報地價為1,200 元/平方公尺，B 房屋之課稅現值為 70 萬元，試問：
📝 此題為申論題，共 3 小題
小題 (一)
甲得否於第一審審理中主張：由於其長年旅居國外，並不知房屋究係乙或丙所興建，乃追加乙為被告，並先位請求丙拆屋還地及返還相當於租金之不當得利，備位請求乙拆屋還地及返還相當於租金之不當得利？（25 分）
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本題測驗「訴之追加」與「主觀預備合併」之合法性。解題時應先引民事訴訟法第255條第1項第2款探討追加被告之合法性，接著點出核心爭點「主觀預備合併之容許性」，並對比早期實務之否定見解與近期實務、學說之肯定見解，最後依紛爭解決一回性及程序保障原則進行涵攝。
小題 (二)
依甲上述「拆屋還地及返還相當於租金之不當得利」之聲明，倘若您是承辦法官，本件訴訟標的價額應如何計算？請寫出計算式（25 分）
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本題測驗訴訟標的價額之核定。解題關鍵在於掌握兩大原則：第一，拆屋還地之訴訟標的價額以「起訴時土地交易價額」為準，不包含房屋價值；第二，附帶請求相當於租金之不當得利，依民事訴訟法第77條之2第2項規定不併算價額。
小題 (三)
若第一審法院認為房屋確非丙所建，先位請求駁回原告之訴，備位請求判令乙應拆屋還地及返還相當於租金之不當得利，乙不服提起上訴，甲未為上訴，亦未為附帶上訴，第二審法院若認為先位請求有理由時，法院得否就先位請求為審理？（25 分）
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本題測驗「主觀預備合併之訴」中，先位敗訴、備位勝訴時，僅備位被告上訴之「移審效力」與「審判範圍」。考生應優先聯想最高法院關於「上訴不可分原則」之實務見解，以及邱聯恭教授等學說對於「防止裁判矛盾」與「保護原告程序選擇權」之論述，進而推導出第二審法院有權且必須審理先位請求之結論。