司法三等申論題
112年
[司法事務官法律事務組] 民事訴訟法
第 三 題
📖 題組：
甲為 A 地（600 平方公尺）之所有權人，甲長年旅居國外，某日 A 地遭乙無權占有並興建 B 屋。嗣後乙再將 B 屋出租於丙，甲回國探親時發現丙居住於該屋。甲乃依民法第 767 條第 1 項中段及前段規定，起訴請求丙拆屋還地，並依民法第 179 條規定，請求丙返還自起訴狀繕本送達翌日起，回溯計算 5 年之相當於租金之不當得利。丙則抗辯：B 屋並非伊所建，伊僅係向某乙承租該屋云云。又假設 A 地之土地，市價為新臺幣（下同）2,000 元/平方公尺，公告現值為 1,500 元/平方公尺，申報地價為 1,200 元/平方公尺，B 房屋之課稅現值為 70 萬元，試問：
甲為 A 地（600 平方公尺）之所有權人，甲長年旅居國外，某日 A 地遭乙無權占有並興建 B 屋。嗣後乙再將 B 屋出租於丙，甲回國探親時發現丙居住於該屋。甲乃依民法第 767 條第 1 項中段及前段規定，起訴請求丙拆屋還地，並依民法第 179 條規定，請求丙返還自起訴狀繕本送達翌日起，回溯計算 5 年之相當於租金之不當得利。丙則抗辯：B 屋並非伊所建，伊僅係向某乙承租該屋云云。又假設 A 地之土地，市價為新臺幣（下同）2,000 元/平方公尺，公告現值為 1,500 元/平方公尺，申報地價為 1,200 元/平方公尺，B 房屋之課稅現值為 70 萬元，試問：
📝 此題為申論題，共 3 小題
小題 (三)
若第一審法院認為房屋確非丙所建，先位請求駁回原告之訴，備位請求判令乙應拆屋還地及返還相當於租金之不當得利，乙不服提起上訴，甲未為上訴，亦未為附帶上訴，第二審法院若認為先位請求有理由時，法院得否就先位請求為審理？（25 分）
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考生看到此題應立刻聯想到「主觀預備合併」的上訴不可分及審理範圍爭議。解題時須層次分明：先確立主觀預備合併之合法性與本質，次探討備位被告上訴時對先位之訴的「移審效力」，最後針對原告未上訴/附帶上訴時，二審法院得否逕行審理先位之訴並為改判（打破不利益變更禁止原則）提出實務與學說見解。
小題 (一)
甲得否於第一審審理中主張：由於其長年旅居國外，並不知房屋究係乙或丙所興建，乃追加乙為被告，並先位請求丙拆屋還地及返還相當於租金之不當得利，備位請求乙拆屋還地及返還相當於租金之不當得利？（25 分）
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看到此題應先想到「訴之變更追加」與「主觀預備合併」之容許性。首先檢驗追加被告乙是否符合民事訴訟法第255條第1項但書第2款「請求之基礎事實同一」之要件；其次論述最高法院晚近實務與學說對於「主觀預備合併」合法性之見解（以解決裁判矛盾及促進訴訟經濟），最後將本件甲因不知孰為建造人而為追加與合併之情形進行涵攝。
小題 (二)
依甲上述「拆屋還地及返還相當於租金之不當得利」之聲明，倘若您是承辦法官，本件訴訟標的價額應如何計算？請寫出計算式（25 分）
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考生看到此題應先將訴之聲明拆解為「拆屋還地」與「不當得利」兩部分。接著運用民事訴訟法第 77-2 條第 2 項判斷不當得利是否併算，並依第 77-1 條第 2 項及最高法院實務見解，決定拆屋還地之訴訟標的價額應以「土地起訴時交易價額（市價）」認定，進而排除題目給予的房屋現值、公告現值等干擾數據。