法律類申論題
100年
[律師第二試] 民法與民事訴訟法(一)
第 三 題
📖 題組：
甲有一棟違章建築房屋，出租給乙，約定作為營業店面之用，租期五年。甲將房屋交付予乙之後，乙請求甲配合提供房屋相關文件資料，以便向主管機關申請營利事業登記，卻遭甲以各種理由推辭，以致乙遲遲未能辦妥營利事業登記手續，店面無法開張。乙乃就其無法如期營業所生損失，起訴請求甲賠償損害。 針對乙之請求，甲提出如下抗辯：第一，違章建築依法不得交易，雙方租賃契約自始標的不能，並且違反法律禁止規定，應屬無效；第二，甲已交付房屋予乙，房屋本身並無任何不能使用之瑕疵，雙方亦未約定甲有配合辦理營利事業登記之義務，乙應自行設法解決，與甲無關；第三，退一步言，房屋既能使用，乙即便未能辦妥營利事業登記手續，依然可以如期開張營業，毫無損失可言。 另，甲、乙損害賠償訴訟進行中，乙一直任令該房屋處於棄置狀態，沒有任何利用規劃。乙之友人丙於是趁機占用該房屋，出資裝潢後，經營餐飲業務，惟生意慘澹，顧客稀少。乙明知丙占用房屋之事，一開始仍不聞不問，執意靜待其與甲間損害賠償訴訟結果。二年後，乙才決定以丙為被告，起訴請求丙返還一筆相當於房屋租金之不當得利。 針對乙之請求，丙提出如下抗辯：第一，其占用房屋，營業業績不佳，虧損連連，又為房屋支出裝潢費用，不但未受有利益，反而尚有損失；第二，乙任意棄置房屋，全無利用規劃，並未因其占用行為受有損害；第三，乙明知其占用房屋之事，二年期間內均不聞不問，不得再行使權利；第四，退一步言，房屋屬甲所有，丙縱有不當得利，亦應由甲出面請求返還利益，與房屋承租人乙無關。
甲有一棟違章建築房屋，出租給乙，約定作為營業店面之用，租期五年。甲將房屋交付予乙之後，乙請求甲配合提供房屋相關文件資料，以便向主管機關申請營利事業登記，卻遭甲以各種理由推辭，以致乙遲遲未能辦妥營利事業登記手續，店面無法開張。乙乃就其無法如期營業所生損失，起訴請求甲賠償損害。 針對乙之請求，甲提出如下抗辯：第一，違章建築依法不得交易，雙方租賃契約自始標的不能，並且違反法律禁止規定，應屬無效；第二，甲已交付房屋予乙，房屋本身並無任何不能使用之瑕疵，雙方亦未約定甲有配合辦理營利事業登記之義務，乙應自行設法解決，與甲無關；第三，退一步言，房屋既能使用，乙即便未能辦妥營利事業登記手續，依然可以如期開張營業，毫無損失可言。 另，甲、乙損害賠償訴訟進行中，乙一直任令該房屋處於棄置狀態，沒有任何利用規劃。乙之友人丙於是趁機占用該房屋，出資裝潢後，經營餐飲業務，惟生意慘澹，顧客稀少。乙明知丙占用房屋之事，一開始仍不聞不問，執意靜待其與甲間損害賠償訴訟結果。二年後，乙才決定以丙為被告，起訴請求丙返還一筆相當於房屋租金之不當得利。 針對乙之請求，丙提出如下抗辯：第一，其占用房屋，營業業績不佳，虧損連連，又為房屋支出裝潢費用，不但未受有利益，反而尚有損失；第二，乙任意棄置房屋，全無利用規劃，並未因其占用行為受有損害；第三，乙明知其占用房屋之事，二年期間內均不聞不問，不得再行使權利；第四，退一步言，房屋屬甲所有，丙縱有不當得利，亦應由甲出面請求返還利益，與房屋承租人乙無關。
📝 此題為申論題，共 3 小題
小題 (三)
乙、丙二人不當得利訴訟中，何人應就丙是否無權占用房屋之事實，負舉證責任？（30 分）
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本題主要測驗民事訴訟法上「不當得利之舉證責任分配」。在作答時，你首先應點出核心爭點：「無法律上之原因」這項消極事實，在「權益侵害型」不當得利中，應由原告（乙）舉證，還是被告（丙）舉證？接著，在法規範層次，你必須論述實務與學說上對於「給付型不當得利」與「權益侵害型不當得利（非給付型）」的區分標準，並帶出最高法院100年度台上字第899號判決意旨，說明權益侵害型應由主張自己有權介入他人權益範圍的被告（丙），對其具有「正當法律權源（如租賃、借貸）」負舉證責任。最後，將本題事實涵攝，得出應由丙負擔舉證責任的結論。 ⚠️ 實戰提醒
小題 (一)
請就上開事實所涉及之法律爭點，說明乙對甲之損害賠償請求有無理由？（30 分）
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在作答本題時，你首先要辨識出核心爭點在於「租賃契約出租人的義務與違約責任」。由於題目中甲明確提出了三項抗辯，你的論述順序就應該緊扣這三點，逐一進行反駁： 首先，針對違章建築租賃效力。你要點出違章建築僅是不受物權登記保障，不代表不能為債權契約（如租賃、買賣）之標的，並無自始客觀不能，亦未違反強制或禁止規定（民法第71條），因此契約有效。
小題 (二)
請就上開事實所涉及之法律爭點，說明乙對丙之不當得利請求有無理由？（30 分）
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本題核心爭點在於「權益侵害型不當得利」的成立要件及抗辯。你在作答時，必須針對丙提出的四個抗辯逐一進行反駁。 論述順序上，建議先在法規範層次點出不當得利（權益歸屬說）與權利失效（誠信原則）的大前提，接著在涵攝階段，依序破解丙的四個抗辯：