司法三等申論題
106年
[法院書記官] 刑事訴訟法
第 二 題
二、甲與其妻乙素不和睦，緣於民國 106 年 3 月 1 日巧遇其國中戀人丙，甲乃向丙吐露其與乙之婚姻生活缺乏交集，甲、丙因而舊情復燃，於當日至汽車旅館發生姦淫行為，甲並以其手機錄影留念。嗣於同年 4 月 1 日，乙偶然借用甲之手機而查覺甲、丙之上開姦情，乙憤而於當日至地方法院檢察署向檢察官對甲、丙提出告訴，嗣經丙於同年 5 月 1 日與乙和解並給付賠償，乙乃於 5 月 2 日撤回對丙之告訴，檢察官因而僅起訴甲通姦之犯行。試問：法院對於甲通姦之行為，應為如何之判決？（25 分）
📝 此題為申論題
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看到本題應先聯想「告訴主觀不可分原則」，精準辨析刑訴法第239條但書僅限於「對配偶撤告不及於相姦人」，而「對相姦人撤告」則回歸前段效力及於配偶。其次，必須引入司法院釋字第791號解釋（通姦除罪化），並在最後探討「不受理判決（撤回告訴）」與「免訴判決（法律廢止）」競合時的程序優先原則。
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【爭點】
- 告訴權人對相姦人撤回告訴，依告訴主觀不可分原則，其效力是否及於配偶？
- 司法院釋字第791號解釋宣告通姦罪違憲後，本案應為「免訴判決」抑或「不受理判決」？
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