police_4th_general
112年
[行政警察] 刑法概要
第 18 題
甲與年僅 6 歲的乙為性交。依實務見解，有關甲之刑責，下列敘述何者正確？
- A 若雙方合意，甲無罪
- B 若雙方合意，甲成立刑法第 222 條第 1 項加重強制性交罪
- C 若雙方合意，甲成立刑法第 227 條第 1 項與幼童性交罪
- D 若雙方非合意，甲成立刑法第 227 條第 1 項與幼童性交罪
思路引導 VIP
請試著思考：在法律評價中，若一個人的認知能力尚未健全到足以理解「性行為」的社會意義（例如尚未入學的幼童），我們是否還能賦予其「同意」法律上的效力？如果法律認為這樣的『同意』是不存在的，那麼此行為在評價上，應該會比較接近一般的合意行為，還是更接近強制的範疇？
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你選 B 是正確的，關鍵在於題目特別問「依實務見解」。乙只有 6 歲，雖題幹假設「雙方合意」，但實務上認為未滿 14 歲之人尚欠缺有效形成性同意的能力，因此即使表面上同意，也會被評價為違反意願而該當刑法第 221 條強制性交的核心構成要件；再因被害人未滿 14 歲，進一步成立刑法第 222 條第 1 項的加重強制性交罪。 要特別留意，刑法第 221 條第 2 項只是規定「前項之未遂犯罰之」，並沒有明文寫「未滿 14 歲視為違反意願」；這是實務見解的判斷，不是第 221 條第 2 項本身的文字。選項 C、D 把重點放在第 227 條與幼童性交罪，但本題在實務見解下會往強制性交及其加重規定處理，所以不選。 這題難度屬於中等，鑑別點不在背出第 227 條，而在能否分辨「幼童表面合意」在實務上是否具有法律上的性自主同意效力，以及第 221 條、第 222 條、第 227 條之間的適用關係。
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