法律類申論題
101年
[律師第二試] 民法與民事訴訟法(一)
第 二 題
📖 題組：
五、甲列乙為被告，起訴請求乙給付新臺幣（下同）50 萬元，主張甲持有丙簽發，票面金額 50 萬元，付款人為華南銀行，並由乙背書之支票一紙，於票載日期經提示而未獲兌現，乙應負背書人責任。第一審法院判決甲勝訴，乙不服該判決而上訴於第二審。問第二審法院就下列訴訟應如何處理？（38 分）
五、甲列乙為被告，起訴請求乙給付新臺幣（下同）50 萬元，主張甲持有丙簽發，票面金額 50 萬元，付款人為華南銀行，並由乙背書之支票一紙，於票載日期經提示而未獲兌現，乙應負背書人責任。第一審法院判決甲勝訴，乙不服該判決而上訴於第二審。問第二審法院就下列訴訟應如何處理？（38 分）
📝 此題為申論題，共 2 小題
小題 (二)
乙主張其對甲有一筆價金債權 200 萬元，用以抵銷甲之系爭票據債權，並就抵銷餘額提起反訴，請求甲給付 150 萬元。
思路引導 VIP
本題核心爭點在於測驗第二審程序中「提起反訴」之要件。 在論述順序上，第一步應先引出法條大前提，點出民事訴訟法第446條第2項本文（原則須對造同意）及但書第3款（例外：就主張抵銷之請求尚有餘額部分，有提起反訴之利益者）。第二步進入事實涵攝，向閱卷委員說明乙以 200 萬元債權作抵銷抗辯（防禦方法），主張抵銷甲的 50 萬元本訴請求；剩餘 150 萬元部分，乙提起反訴請求給付。此時反訴標的與抵銷抗辯之防禦方法，均為同一筆 200 萬元債權，兩者具備高度牽連關係。第三步得出結論，說明因符合法定例外要件，無須甲同意，二審法院應准許反訴。
小題 (一)
甲追加丙為被告，請求丙與乙連帶給付 50 萬元，主張發票人丙應與背書人乙負連帶責任。
思路引導 VIP
這題測驗的核心在於「二審程序中當事人之追加」。 作答時，第一步要先引出二審訴之變更追加的原則與例外，也就是民事訴訟法第446條第1項本文（須對造同意）及但書（第255條第1項第2款至第6款例外）。