法律類申論題
101年
[司法官第二試] 商事法(公司法、保險法、票據法、證券交易法)
第 二 題
📖 題組：
A 股份有限公司（下稱 A 公司），章程記載資本額新臺幣（下同）20 億元，實際已發行記名普通股 1 億股，每股面額 10 元，A 公司在民國（下同）99 年另發行不累積優先特別股 5,000 萬股，每股面額 10 元，股息定為年利率 2.6%。A 公司 99 年無盈餘，100 年盈餘 100 萬元。 A 公司設有董事 7 人分別為甲、乙、丙、丁、戊、己及庚共 7 人；監察人 2 人分別為辛及壬。甲為董事長，持有普通股 500 萬股；乙、丙、丁及戊各持股從 1 萬股至 20 萬股不等；己、庚、辛及壬在 A 公司則無任何持股。另董事乙並為 B 公司董事長。A 公司因以往年度辦理現金增資，曾以超過面額發行，有資本公積 5 億元。 101 年 4 月 1 日，A 公司董事會決議發放現金股息予特別股及普通股股東，共計 1 億元，並決議向 B 公司借款 1 億元支應。開會時，董事己及庚認為公司當年度盈餘僅 100 萬元，不應發放股息，反對該議案。惟甲、乙、丙、丁及戊均贊成，遂通過決議，授權董事長甲訂約（協議借款契約細節及簽約）。甲隨即在 4 月 15 日代表 A 公司與乙代表 B 公司簽約，借款 1 億元，期限兩年，利息為年利率 2.8%。 請附理由及法律依據，分析評論下列問題：
A 股份有限公司（下稱 A 公司），章程記載資本額新臺幣（下同）20 億元，實際已發行記名普通股 1 億股，每股面額 10 元，A 公司在民國（下同）99 年另發行不累積優先特別股 5,000 萬股，每股面額 10 元，股息定為年利率 2.6%。A 公司 99 年無盈餘，100 年盈餘 100 萬元。 A 公司設有董事 7 人分別為甲、乙、丙、丁、戊、己及庚共 7 人；監察人 2 人分別為辛及壬。甲為董事長，持有普通股 500 萬股；乙、丙、丁及戊各持股從 1 萬股至 20 萬股不等；己、庚、辛及壬在 A 公司則無任何持股。另董事乙並為 B 公司董事長。A 公司因以往年度辦理現金增資，曾以超過面額發行，有資本公積 5 億元。 101 年 4 月 1 日，A 公司董事會決議發放現金股息予特別股及普通股股東，共計 1 億元，並決議向 B 公司借款 1 億元支應。開會時，董事己及庚認為公司當年度盈餘僅 100 萬元，不應發放股息，反對該議案。惟甲、乙、丙、丁及戊均贊成，遂通過決議，授權董事長甲訂約（協議借款契約細節及簽約）。甲隨即在 4 月 15 日代表 A 公司與乙代表 B 公司簽約，借款 1 億元，期限兩年，利息為年利率 2.8%。 請附理由及法律依據，分析評論下列問題：
📝 此題為申論題，共 3 小題
小題 (二)
董事會決議對外借款，支應發放現金股息，有無違法？（10 分）
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本題涉及公司發放股息的資金來源限制與盈餘分派原則。核心爭點：公司得否對外借款發放股息？公司法第232條（盈餘分派之限制）與第241條（資本公積發放現金）之規定。100年盈餘僅100萬，決議發放1億元，顯然無盈餘可供發放。又雖然有資本公積5億，但題目是問「借款支應發放現金股息」，這違反了盈餘分派的基本原則（資本維持原則）。
小題 (一)
甲及乙在 A 公司董事會決議時，就借款案及分派股息案，均參與決議，有無瑕疵？法律效果如何？（20 分）
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本題涉及董事會決議中，董事有利害關係時的迴避義務。爭點分為兩個議案：1. 「發放股息案」：甲為普通股東、乙為普通股東，發放股息對全體股東皆有影響，是否構成公司法第206條之「自身利害關係」？實務與學說通說認為發放股息係基於股東身分，且對全體股東一體適用，不生利益衝突，故無須迴避。2. 「借款案」：乙為A公司董事，同時為交易相對人B公司之董事長，是否構成自身利害關係？乙具有利益衝突，應予迴避。甲雖為董事長受授權簽約，但其對借款案本身並無直接利害關係，無須迴避。另須討論乙未迴避參與表決之法律效果（決議無效或得撤銷，實務多採無效說）。
小題 (三)
甲代表 A 公司與乙代表 B 公司簽訂的借款契約，有無任何瑕疵？（10 分）
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本題涉及公司與董事間之交易（自我交易）代表權問題。核心爭點：乙為A公司董事，同時代表B公司與A公司簽約，是否構成公司法第223條之情形？A公司應由誰代表？ 題目中，甲代表A公司，乙代表B公司。乙是A公司的董事（同時是B公司董事長）。此時A公司與B公司之交易，實質上為A公司與其董事（乙代表B）之交易。依實務擴張解釋，此種雙方代表情形亦類推適用/適用公司法第223條，A公司應由監察人（辛或壬）代表，甲無權代表A公司。