法律類申論題
102年
[律師第二試] 民法與民事訴訟法(一)
第 五 題
📖 題組：
甲有 A、B 土地二筆，委託代書乙出售 A 土地，並交付 B 土地之權狀、印章等資料，委託乙就 B 土地向銀行辦理抵押借款新臺幣（下同）1000 萬元。乙就 A 土地部分，擅以甲名義聲請補發權狀後，以買賣為原因，申請將該土地移轉登記為自己所有，並以自己及甲名義向不知情之丙借款 500 萬元，約定連帶清償，以 A 土地為抵押擔保。另以甲為借款人向丙借款 1000 萬元，以 B 土地為抵押擔保。上開二筆借款之借期均為 1 年，二抵押權之設定，均為普通抵押權，且皆記載抵押債務人為甲，債權人為丙，金額與借款債務同額。又乙未經甲同意，偽造甲名義之上開借款契約、A 土地之不動產所有權移轉登記契約書、A 及 B 土地之抵押權設定契約書，觸犯偽造文書罪，業經法院判處罪刑確定。丙因借款到期未獲清償，依借貸法律關係，請求㈠甲、乙共同給付 500 萬元；㈡甲給付 1000 萬元。甲抗辯其在借據上之簽章係被乙偽造，其不負返還借款責任；並提起反訴，依民法第 767 條規定，訴請乙塗銷 A 土地之所有權移轉登記及抵押權登記，及訴請丙塗銷 A 及 B 土地之抵押權登記。 請問：
甲有 A、B 土地二筆，委託代書乙出售 A 土地，並交付 B 土地之權狀、印章等資料，委託乙就 B 土地向銀行辦理抵押借款新臺幣（下同）1000 萬元。乙就 A 土地部分，擅以甲名義聲請補發權狀後，以買賣為原因，申請將該土地移轉登記為自己所有，並以自己及甲名義向不知情之丙借款 500 萬元，約定連帶清償，以 A 土地為抵押擔保。另以甲為借款人向丙借款 1000 萬元，以 B 土地為抵押擔保。上開二筆借款之借期均為 1 年，二抵押權之設定，均為普通抵押權，且皆記載抵押債務人為甲，債權人為丙，金額與借款債務同額。又乙未經甲同意，偽造甲名義之上開借款契約、A 土地之不動產所有權移轉登記契約書、A 及 B 土地之抵押權設定契約書，觸犯偽造文書罪，業經法院判處罪刑確定。丙因借款到期未獲清償，依借貸法律關係，請求㈠甲、乙共同給付 500 萬元；㈡甲給付 1000 萬元。甲抗辯其在借據上之簽章係被乙偽造，其不負返還借款責任；並提起反訴，依民法第 767 條規定，訴請乙塗銷 A 土地之所有權移轉登記及抵押權登記，及訴請丙塗銷 A 及 B 土地之抵押權登記。 請問：
📝 此題為申論題，共 5 小題
小題 (五)
丙就 1000 萬元借款及 B 土地設定抵押權部分，主張甲應負表見代理授權人之責任，甲則抗辯乙之不法行為不能成立表見代理。丙之主張或甲之抗辯，何者有理由？（15 分）
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本題主要測驗「表見代理」的要件，特別是「交付印章權狀」與「越權/犯罪行為」之間的關係。 在辨識爭點上，核心爭點在於：甲交付B地權狀、印章給乙，委託乙向「銀行」借款，乙卻向「私人丙」借款並設定抵押，甚至偽造契約觸犯刑責。甲是否應負表見代理授權人責任（民法第169條）？
小題 (一)
甲住高雄市，乙住臺南市，丙主張基於借貸關係對甲、乙為上開借款返還之請求，如聲請法院核發支付命令，應向何法院聲請？（10 分）
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本題旨在測驗督促程序（支付命令）之專屬管轄規定。 一、辨識爭點與論述順序
小題 (二)
倘法院依丙之聲請核發支付命令後，甲或乙之債權人得否代位甲或乙依民事訴訟法第 516 條第 1 項規定提出異議？（15 分）
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本題測驗「代位權行使於訴訟法上行為」之容許性，特別是支付命令異議權。你在審題時，應先辨識出核心爭點：對支付命令提出異議，性質上是程序行為還是實體權利？債權人可否依民法第242條代位行使？ 論述順序上，你應先點出民法第242條代位權之客體原則，接著帶入實務見解對於「訴訟法上行為」得否代位之判斷標準，最後再將舊民事訴訟法第521條之效力涵攝至本案事實，得出肯定之結論。
小題 (三)
丙如以起訴方式請求甲、乙返還上開二筆借款共計 1500 萬元，僅就其中 500 萬元部分繳納裁判費，經法院裁定限期命其就其餘部分之訴訟標的金額繳納裁判費，丙倘逾期未繳，法院應如何處理？（15 分）
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本題主要測驗「一部未繳納裁判費」之處理方式。 首先，你要辨識出本題的核心爭點：裁判費為訴之合法要件，當原告未繳納經補正不從時，法院應如何處理？究竟是能駁回全部，還是只能駁回未繳費部分？
小題 (四)
丙請求甲、乙共同給付 500 萬元借款，及甲請求乙塗銷 A 土地之所有權與抵押權登記，請求丙塗銷 A 土地之抵押權登記，法院應如何裁判？（35 分）
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拿到這題，你要先辨識出本題的核心測驗點在於「無權代理/偽造」對各項法律行為效力的影響。作答時，必須將「債權行為」與「物權行為」拆開來檢驗。論述順序上，請直接跟著題目最後的問法，拆解成三個層次來寫：
- 丙請求甲、乙共同給付 500 萬元借款：