法律類申論題
101年
[律師第二試] 民法與民事訴訟法(一)
第 二 題
📖 題組：
四、原告甲列乙為被告，向管轄法院起訴，聲明求為判決命乙塗銷於 99 年 9 月 1 日就 A 地所為以甲為義務人、乙為債權人、丙為債務人之普通抵押權（下稱系爭抵押權）設定登記。甲之主張略以：甲、乙於 99 年 9 月 1 日就甲所有之 A 地為系爭抵押權設定登記，以擔保乙對丙之新臺幣 200 萬元借款債權（下稱系爭債權）。茲系爭債權已因丙之清償而消滅，爰依民法第 767 條第 1 項規定，求為判決如訴之聲明等語（下稱本訴訟）。乙聲明求為判決駁回原告之訴，辯稱：系爭抵押權及系爭債權均仍存在等語。試附理由回答下列問題：（37 分）
四、原告甲列乙為被告，向管轄法院起訴，聲明求為判決命乙塗銷於 99 年 9 月 1 日就 A 地所為以甲為義務人、乙為債權人、丙為債務人之普通抵押權（下稱系爭抵押權）設定登記。甲之主張略以：甲、乙於 99 年 9 月 1 日就甲所有之 A 地為系爭抵押權設定登記，以擔保乙對丙之新臺幣 200 萬元借款債權（下稱系爭債權）。茲系爭債權已因丙之清償而消滅，爰依民法第 767 條第 1 項規定，求為判決如訴之聲明等語（下稱本訴訟）。乙聲明求為判決駁回原告之訴，辯稱：系爭抵押權及系爭債權均仍存在等語。試附理由回答下列問題：（37 分）
📝 此題為申論題，共 2 小題
小題 (二)
法院就本訴訟所為甲敗訴之確定判決，其效力是否可能及於丙？
思路引導 VIP
本題主要測驗判決效力（既判力）之主觀範圍與客觀範圍。 在辨識爭點上，你要先看出本訴訟的當事人是甲與乙，而題目問的是判決效力是否及於「丙」，這就牽涉到既判力的主觀範圍。接著，你要進一步思考，甲主張塗銷抵押權的理由是「主債務已清償」，這個「主債務是否清償」在訴訟中屬於判斷抵押權存否的「先決問題」，這就牽涉到既判力的客觀範圍。
小題 (一)
本件應如何著手整理事實上爭點？在爭點整理階段，應如何分配舉證責任？
思路引導 VIP
這是一題民事訴訟法關於「爭點整理」與「舉證責任分配」的經典題型。在考場上，你應該分步驟來建構你的論述層次： 首先，在爭點整理層次，你要先確定訴訟標的（民法第767條第1項中段），接著操作「一貫性審查」，也就是檢驗原告主張若為真，法律上是否有理由？本件甲主張主債務清償，基於抵押權從屬性，得請求塗銷，這就具備了一貫性。隨後進行「可證性審查」，因為被告乙否認清償並提出抗辯，法院就有調查證據的必要。透過這兩個步驟，你就能順理成章地萃取出事實爭點：「丙是否已向乙清償系爭200萬元借款」。