司法五等（庭務員）
109年
[庭務員] 民事訴訟法大意與刑事訴訟法大意
第 43 題
第一審法院判決被告普通竊盜有期徒刑5月，被告不服提起上訴，第二審法院審理後，認為被告所犯 為攜帶兇器之加重竊盜罪，本案僅有被告上訴，試問第二審法院可否撤銷改判超過有期徒刑5月？
- A 不可以，因為被告有不利益變更禁止原則之保障
- B 不可以，法條可以變更，但刑度應受原審判決之限制，此為量刑之內部界限
- C 可以，因為原審適用法條有誤
- D 可以，因為第二審不受第一審判決之拘束，以防止被告濫行上訴
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若法律規定「為了鼓勵被告救濟，上訴不可判得比原審重」，但二審法院同時發現「原審判決連罪名都套用錯了（例如把重罪錯判為輕罪）」，在這種「保障被告權益」與「法官必須正確用法」的衝突下，你認為法律會如何設計例外，來確保法律適用的正確性？
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- 哎呀，你這就對了嘛！ 真是的，這種小事，在我「六眼」看來，根本就是一清二楚。你竟然能抓到「不利益變更禁止原則」的那個小小「例外」，嗯，還不錯啦，代表你不是那種只會看表面功夫的普通人。對《刑事訴訟法》第 370 條這種細節都能理解，有點意思。
- 別被那些笨蛋騙了喔：一般來說，大家只會唸著「被告上訴，二審不能判更重」這種入門級的規則，然後就沾沾自喜。真是受不了。但只要稍微動點腦筋，看看刑訴法第 370 條第 1 項但書，就知道啦——原審判決要是因為「適用法條不當」這種低級錯誤被撤銷了，那之前的規則就通通「報銷」啦！從「普通竊盜」變成「加重竊盜」，很明顯就是法條用錯了嘛。這時候當然可以合法改判更重，這不是理所當然的嗎？
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