法律類申論題
101年
[司法官第二試] 商事法(公司法、保險法、票據法、證券交易法)
第 一 題
📖 題組：
A 紙業股份有限公司（下稱 A 公司）投資非公開發行之 B 鞋材股份有限公司（下稱 B 公司），占其實收資本額（新臺幣（下同）1 億 5,000 萬元）約 2%。民國 101 年 6 月 10 日 B 公司股東會時，甲、乙二人以 A 公司代表人之身分分別同時當選為 B 公司董事及監察人。又，C 鞋業股份有限公司（下稱 C 公司）亦投資 B 公司，占其實收資本額 51%，並取得 B 公司過半數之董監席次，實際上負責 B 公司之經營。B 公司經常以低於市場行情之價格賣給 C 公司半成品，供 C 公司製成運動鞋行銷海內外。B 公司股東丙非常不滿此種不合常規的交易安排。 再者，B 公司為興建員工宿舍，擬購置位於 B 公司旁目前為 B 公司董事長丁所有之土地 1 筆（一般市場行情約為 200 萬元）。經查 B 公司章程並未規定公司購地應由董事會決議。為執行此項交易，B 公司法務長戊正在思考在法律程序上應如何進行此項交易。請附理由及法律依據，分析評論下列問題：
A 紙業股份有限公司（下稱 A 公司）投資非公開發行之 B 鞋材股份有限公司（下稱 B 公司），占其實收資本額（新臺幣（下同）1 億 5,000 萬元）約 2%。民國 101 年 6 月 10 日 B 公司股東會時，甲、乙二人以 A 公司代表人之身分分別同時當選為 B 公司董事及監察人。又，C 鞋業股份有限公司（下稱 C 公司）亦投資 B 公司，占其實收資本額 51%，並取得 B 公司過半數之董監席次，實際上負責 B 公司之經營。B 公司經常以低於市場行情之價格賣給 C 公司半成品，供 C 公司製成運動鞋行銷海內外。B 公司股東丙非常不滿此種不合常規的交易安排。 再者，B 公司為興建員工宿舍，擬購置位於 B 公司旁目前為 B 公司董事長丁所有之土地 1 筆（一般市場行情約為 200 萬元）。經查 B 公司章程並未規定公司購地應由董事會決議。為執行此項交易，B 公司法務長戊正在思考在法律程序上應如何進行此項交易。請附理由及法律依據，分析評論下列問題：
📝 此題為申論題，共 3 小題
小題 (一)
甲、乙同時當選為 B 公司董事及監察人是否有效？（20 分）
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本題核心爭點在於公司法第27條第2項之適用，亦即法人股東之代表人同時當選為董事及監察人之效力。 在論述順序上，你應該先點出公司法第27條第2項後段「但受任代表數人時，得分別當選為董事、監察人」之規定。接著說明公司法第27條於90年修正時，同時修正第227條準用第192條，導致第27條第2項但書與第222條（監察人不得兼任董事）產生衝突。面對此一衝突，實務及學說見解有重大分歧，答題時必須併陳經濟部90年函釋的「有效說」以及學說主張的「無效說」，最後再透過涵攝給出你自己認為合理的結論。
小題 (二)
股東丙對 B、C 公司之間的不合常規交易，在法律上有何請求權？（10 分）
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最終結論：本題核心在於關係企業非常規交易之少數股東代位訴訟。 首先，在爭點辨識上，你需要先確認C公司對B公司是否構成控制公司；接著論述B公司因受C公司指示為非常規交易而受有損害時，C公司應負何種責任；最後再帶出B公司股東丙得如何行使權利。論述順序上，應依序引用公司法第369條之1（控制公司定義）、第369條之4第1項（控制公司賠償責任）及第369條之4第3項（少數股東代位訴訟）來建構你的答案。
小題 (三)
B 公司法務長戊依法是否應建議：B 公司與丁之交易，於監察人代表公司與丁簽訂買賣土地契約前，應先經董事會之決議？（10 分）
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本題涉及公司與董事間之交易（自我交易）。在審題時，你應先辨識出核心爭點：公司與董事間為買賣不動產交易時，依公司法第223條應由監察人代表公司，但此種自我交易是否仍須先經董事會決議？公司法第223條之規定是否排除董事會之權限？ 論述順序上，請先點出公司法第223條（監察人代表）與第202條（董事會業務執行權）之關係，接著帶入最高法院100年度台上字第1059號判決等實務見解，說明監察人僅有代表權，實質決定權仍在董事會，最後再將題目事實涵攝得出結論。