法律類申論題
101年
[司法官第二試] 商事法(公司法、保險法、票據法、證券交易法)
第 一 題
📖 題組：
A 股份有限公司（下稱 A 公司），章程記載資本額新臺幣（下同）20 億元，實際已發行記名普通股 1 億股，每股面額 10 元，A 公司在民國（下同）99 年另發行不累積優先特別股 5,000 萬股，每股面額 10 元，股息定為年利率 2.6%。A 公司 99 年無盈餘，100 年盈餘 100 萬元。 A 公司設有董事 7 人分別為甲、乙、丙、丁、戊、己及庚共 7 人；監察人 2 人分別為辛及壬。甲為董事長，持有普通股 500 萬股；乙、丙、丁及戊各持股從 1 萬股至 20 萬股不等；己、庚、辛及壬在 A 公司則無任何持股。另董事乙並為 B 公司董事長。A 公司因以往年度辦理現金增資，曾以超過面額發行，有資本公積 5 億元。 101 年 4 月 1 日，A 公司董事會決議發放現金股息予特別股及普通股股東，共計 1 億元，並決議向 B 公司借款 1 億元支應。開會時，董事己及庚認為公司當年度盈餘僅 100 萬元，不應發放股息，反對該議案。惟甲、乙、丙、丁及戊均贊成，遂通過決議，授權董事長甲訂約（協議借款契約細節及簽約）。甲隨即在 4 月 15 日代表 A 公司與乙代表 B 公司簽約，借款 1 億元，期限兩年，利息為年利率 2.8%。 請附理由及法律依據，分析評論下列問題：
A 股份有限公司（下稱 A 公司），章程記載資本額新臺幣（下同）20 億元，實際已發行記名普通股 1 億股，每股面額 10 元，A 公司在民國（下同）99 年另發行不累積優先特別股 5,000 萬股，每股面額 10 元，股息定為年利率 2.6%。A 公司 99 年無盈餘，100 年盈餘 100 萬元。 A 公司設有董事 7 人分別為甲、乙、丙、丁、戊、己及庚共 7 人；監察人 2 人分別為辛及壬。甲為董事長，持有普通股 500 萬股；乙、丙、丁及戊各持股從 1 萬股至 20 萬股不等；己、庚、辛及壬在 A 公司則無任何持股。另董事乙並為 B 公司董事長。A 公司因以往年度辦理現金增資，曾以超過面額發行，有資本公積 5 億元。 101 年 4 月 1 日，A 公司董事會決議發放現金股息予特別股及普通股股東，共計 1 億元，並決議向 B 公司借款 1 億元支應。開會時，董事己及庚認為公司當年度盈餘僅 100 萬元，不應發放股息，反對該議案。惟甲、乙、丙、丁及戊均贊成，遂通過決議，授權董事長甲訂約（協議借款契約細節及簽約）。甲隨即在 4 月 15 日代表 A 公司與乙代表 B 公司簽約，借款 1 億元，期限兩年，利息為年利率 2.8%。 請附理由及法律依據，分析評論下列問題：
📝 此題為申論題，共 3 小題
小題 (一)
甲及乙在 A 公司董事會決議時，就借款案及分派股息案，均參與決議，有無瑕疵？法律效果如何？（20 分）
思路引導 VIP
本題測驗你對董事會決議中，董事有利害關係時的迴避義務之掌握度。在作答時，你應該將爭點分為兩個議案依序處理： 首先是「發放股息案」：甲、乙皆為普通股東，你要點出發放股息對全體股東皆有影響，是否構成公司法第206條之「自身利害關係」？依實務與學說通說，發放股息係基於股東身分，且對全體股東一體適用，不生利益衝突，故無須迴避。
小題 (二)
董事會決議對外借款，支應發放現金股息，有無違法？（10 分）
思路引導 VIP
本題涉及公司發放股息的資金來源限制與盈餘分派原則。你在審題時，應先抓出核心爭點：公司得否對外借款發放股息？接著，論述順序上可以分為「實體違法」與「程序違法」兩個層次。實體上，探討公司法第232條盈餘分派之限制與資本維持原則（100年盈餘僅100萬元，決議發放1億元，顯然無盈餘可供發放）；程序上，則須點出盈餘分派的決議權限歸屬。 ⚠️ 實戰提醒
小題 (三)
甲代表 A 公司與乙代表 B 公司簽訂的借款契約，有無任何瑕疵？（10 分）
思路引導 VIP
本題涉及公司與董事間之交易（自我交易）代表權問題。 首先，你要辨識出核心爭點：乙為A公司董事，同時代表B公司與A公司簽約，是否構成公司法第223條之情形？A公司應由誰代表？