法律類申論題
103年
[司法官第二試] 民法與民事訴訟法(二)
第 二 題
📖 題組：
甲起訴主張乙於民國（下同）100 年 4 月 1 日向甲借款新臺幣（下同）300 萬元，約定借用期間自當日起至隔年 3 月 31 日止，利息為年利率 5%，乙並開立借據一紙（內容僅記載：乙向甲於 100 年 4 月 1 日借款 300 萬元。文末並簽名），及同面額本票一張供作擔保。因乙到期未清償，甲爰依借款返還請求權及票款請求權，請求乙應給付 300 萬元及自起訴狀繕本送達翌日起至清償日止按年利率 5%計算之利息。乙則抗辯甲未給付該筆金額。
甲起訴主張乙於民國（下同）100 年 4 月 1 日向甲借款新臺幣（下同）300 萬元，約定借用期間自當日起至隔年 3 月 31 日止，利息為年利率 5%，乙並開立借據一紙（內容僅記載：乙向甲於 100 年 4 月 1 日借款 300 萬元。文末並簽名），及同面額本票一張供作擔保。因乙到期未清償，甲爰依借款返還請求權及票款請求權，請求乙應給付 300 萬元及自起訴狀繕本送達翌日起至清償日止按年利率 5%計算之利息。乙則抗辯甲未給付該筆金額。
📝 此題為申論題，共 2 小題
小題 (二)
若在此事件中，原告甲起訴時，已附丙律師為其第一審訴訟代理人之委任書一紙，原審於預留就審期間後僅送達開庭期日通知書予原告甲、被告乙，並未通知丙律師，第一次言詞辯論期日時，原告與被告及丙均未到場，問：法院可否視為兩造合意停止訴訟程序？承此，若法院於此時依職權續行訴訟，另定第二次言詞辯論期日，並僅通知乙及丙，但未再通知甲，惟甲、乙、丙均無正當理由遲誤第二次言詞辯論期日，問：此時可否視為甲撤回起訴？（20 分）
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本題測驗民事訴訟法關於送達代收效力與擬制撤回起訴之規定。核心爭點是：向已委任訴訟代理人之當事人本人為送達，是否生合法送達之效力？接著的附帶爭點是民事訴訟法第191條擬制合意停止及擬制撤回的連鎖要件。思考順序：先討論第一次期日，因未通知丙律師，僅通知甲，依民訴第132條規定，此送達不合法，甲未受合法通知故不到場有「正當理由」，不生視為合意停止效果。再討論第二次期日，通知了訴代丙，即對甲生合法通知效力，但因為第一次並未發生「視為合意停止」，所以第二次期日不到場，只會構成「第一次的合法遲誤」，不會直接觸發擬制撤回。⚠️ 常見陷阱：考生常以為只要兩次不到場就一定撤回，忽略了第191條第2項的前提是「已經發生視為合意停止（或連續兩次遲誤）」；另外，必須點出民訴第132條向訴代送達的強制性。
小題 (一)
對於甲有無實際交付 300 萬元之事實，在此程序中應由何人負舉證責任？若甲提出前開借據及本票各一紙，並提出乙有每月匯款 12500 元之銀行帳戶明細紀錄為證。經審理後，乙未對於該匯款用途加以說明，若一審法院於判決理由中僅說明：本件雖經原告提出借據、本票及銀行帳戶明細紀錄等為證，但因欠缺直接證據足以認定兩造間有借款合意及交付款項之事實，自應駁回原告之請求。則此一判決中事實認定之論證是否存在瑕疵？（20 分）
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看到本題，首先要辨識出這是關於「消費借貸契約要物性」與「民事訴訟法自由心證/證據法則」的經典考題。核心爭點分為兩段：第一段是誰負交付金錢的舉證責任；第二段是法院可否僅因無「直接證據」就駁回原告。思考順序上，應先點出消費借貸的要物性，確立甲的舉證責任。接著，計算題幹給的數字密碼：300萬 * 5% / 12個月 = 12500元，這證明乙每月的匯款就是利息！一審法院忽視此間接證據而直接以無直接證據駁回，違反了民事訴訟法第222條的自由心證原則（論理法則與經驗法則）。答題時必須把數字的關聯性寫出來，這是涵攝拿高分的關鍵。⚠️ 常見陷阱：考生常只論述自由心證，卻沒有把「300萬本金、年息5%、月息12500元」的數學關聯寫在考卷上，導致涵攝不足。