司法三等申論題
108年
[司法事務官財經事務組] 民法與刑法
第 四 題
甲擔任某豪宅之保全人員，某日從監視器上發現竊賊乙入侵，本欲通報警察，後來仔細一看，發現竊賊乙竟然是自己的弟弟。甲不忍自己弟弟被抓，出於協助的意思，不僅消極的不予制止，並且藉故離開保全辦公室前去便利商店買菸。乙進入豪宅後竊得珠寶一批，放入背包內，正欲離去時，仍然被另一名保全人員丙發現，兩人發生扭打，乙拿出隨身攜帶的水果刀砍向丙的手臂，丙因傷口太大而不得不鬆手，乙則乘機帶著珠寶順利逃走。試問甲、乙之行為應如何論罪（毋庸討論沒收）？（25 分）
📝 此題為申論題
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看到本題，首先應區別甲、乙兩人之行為分別論罪。對於正犯乙，核心在於「竊盜＋為脫免逮捕當場施強暴」，須檢驗是否構成刑法第329條準強盜罪及第330條加重準強盜罪；對於甲，核心在於「保全身分（保證人地位）＋消極不制止」，須探討不作為幫助犯的成立，並運用「共犯過剩」法理，界定甲無須對乙後續突發的暴力行為（準強盜）負責。
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【爭點】 乙竊盜後為脫免逮捕持刀傷人是否構成加重準強盜罪；甲身為保全消極不制止，是否構成不作為幫助犯，以及對於乙後續的施強暴行為是否需同負罪責（共犯過剩）。 【解析】
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