高考申論題
111年
[財稅法務] 民事訴訟法
第 一 題
📖 題組：
甲為 X 祭祀公業派下員之一，將乙列為被告（以下稱「前訴訟」），起訴主張之事實及理由略為：A 地為 X 之祀產，遭訴外人 Y 無權處分，並已辦理所有權移轉登記與乙，該登記對 X 應不生效力，乃依民法第 767 條第 1 項、第 828 條第 2 項準用第 821 條規定，請求塗銷上開所有權移轉。甲於前訴訟歷經三審獲敗訴判決確定後，X 另有派下員丙，將甲、乙列為被告，向該管之臺灣高等法院提起第三人撤銷訴訟（以下稱「後訴訟」）。問：（每小題 25 分，共 50 分）
甲為 X 祭祀公業派下員之一，將乙列為被告（以下稱「前訴訟」），起訴主張之事實及理由略為：A 地為 X 之祀產，遭訴外人 Y 無權處分，並已辦理所有權移轉登記與乙，該登記對 X 應不生效力，乃依民法第 767 條第 1 項、第 828 條第 2 項準用第 821 條規定，請求塗銷上開所有權移轉。甲於前訴訟歷經三審獲敗訴判決確定後，X 另有派下員丙，將甲、乙列為被告，向該管之臺灣高等法院提起第三人撤銷訴訟（以下稱「後訴訟」）。問：（每小題 25 分，共 50 分）
📝 此題為申論題，共 2 小題
小題 (一)
假設後訴訟之高等法院認為前訴訟之判決效力不及於丙，而以裁定駁回丙之起訴。如您是丙之律師，應如何提出救濟，聲明不服，其理由為何？如在起訴時，尚難預測法院對於前訴訟之判決效力採何等見解時，得為如何之聲明？
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看到「第三人撤銷訴訟」與「前訴訟判決」，首應辨析「法定訴訟擔當」下判決效力是否擴張（民事訴訟法第401條第2項）。針對法院「效力不及於第三人」之裁定，應思考提起「抗告」之實體理由（丙實質上受既判力拘束而有訴訟利益）；面對實務對既判力擴張見解不一時，則應運用「客觀預備合併」策略，兼顧「受既判力所及（撤銷訴訟）」與「不受既判力所及（通常訴訟）」兩種可能聲明。
小題 (二)
假設於後訴訟之高等法院進行實體審理並為判決，乙於受敗訴判決後上訴最高法院，然於言詞辯論終結前，二造於訴訟外成立和解，丙即撤回後訴訟，並經乙同意，乙得否聲請退還上訴之裁判費？此與如係丙受敗訴判決後上訴最高法院，而由丙撤回起訴之情形，有無不同？
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本題核心在於區辨「撤回起訴」與「撤回上訴」在民事訴訟法第83條退費規定上的適用差異。考生應掌握最高法院實務見解：退費請求權專屬於『繳費且撤回訴訟/上訴之人』。若被告上訴而原告撤回起訴，被告不得聲請退費，僅能向原告求償訴訟費用；若原告上訴且撤回起訴，因『撤回起訴涵蓋撤回上訴性質』，原告方得依法聲請退還裁判費三分之二。