第 二 題

臨時股東會之決議不成立，理由如下：

1. 董事會決議效力：董事會係合議制機關，除有依法不得行使表決權之情形外，應通知全體董事。實務見解（最高法院97年度台上字第925號等判決）認為，若漏未通知部分董事，因剝奪該董事參與決策之權利，該董事會之召集程序即屬違法，其決議應屬無效（有別於股東會召集瑕疵之得撤銷）。
2. 股東會決議效力：由於該次召集股東會之董事會決議無效，則董事會即欠缺召集股東會之合法權源。依最高法院28年上字第1911號判例及近期實務見解（最高法院103年度台上字第2536號判決），由無召集權人所召集之股東會，該會議根本不能認為是合法之股東會，其所為之決議在法律上自始、當然不生效力（即決議不成立），故該臨時股東會修訂章程之決議不成立。

該董事會決議有效，理由如下：

1. 依公司法第204條第1項規定，董事會之召集，應於七日前通知各董事及監察人。但有緊急情事時，得隨時召集之。本題中，甲遲至10月26日始通知召集10月28日之董事會，期間未滿七日，且非屬緊急情況，其召集程序確有瑕疵。
2. 惟董事會召集通知之目的，在於使董事及監察人有事前準備並決定是否出席之機會。實務見解（如最高法院相關判決及經濟部函釋）認為，若全體董事均已如期出席董事會，並參與決議且未對召集程序之瑕疵提出異議，則該通知期間短少之瑕疵即已治癒，並不影響董事會決議之效力。因此，該次董事會決議有效。