第 三 題

各位同學好，我是老師。拿到這題時，我們先深呼吸，不要被題目裡一堆數字和日期嚇到。這題雖然包裝在解除契約、違約金、不當得利的複雜事實裡，但請注意的最後一句話，它把焦點鎖定在一個非常具體的訴訟法爭點：「乙反訴請求1000萬並聲請假執行，甲抗辯這是形成訴訟不得假執行，法院應否准許？」 🎯 第一步：辨識爭點（區分核心與附帶）

各位同學，看到這道題目，首先要冷靜拆解題意。這是一題典型的『實體法與程序法綜合題』，考驗你對買賣契約解除後的返還關係、違約金酌減後餘額的法律定性，以及民訴上防禦方法如何轉化為判決主文的理解。尤其本題事實型態與最高法院民事大法庭110年度台上大字第1353號裁定高度相同，作答時務必改用該裁定的最新見解：酌減後應返還之餘額是『不當得利』，而非單純回復為『價金』；其與返還土地義務間，係『類推適用民法第264條』成立同時履行抗辯。

1. 實體法部分（附帶爭點）：甲解約有理由，得請求乙返還A地（民法第259條第1款）。但乙抗辯違約金過高，法院也認定應酌減為1500萬元。此時，乙當初付了2500萬元，扣掉1500萬元違約金，剩下的1000萬元甲是不是應該還給乙？答案是肯定的，但請注意請求權基礎：依最高法院民事大法庭110年度台上大字第1353號裁定，該1000萬元屬民法第179條不當得利，不是單純依民法第259條第2款返還價金。乙主張『在甲退還多收價金前，拒絕移轉A地』，在實體法上就是基於誠信與公平原則，類推適用民法第264條所生的同時履行抗辯權。

各位同學，這是一題非常典型的「民事實體法與程序法綜合題」，也是近年國考最愛的出題模式。看到這題，請先深呼吸，不要一看到「違約金過高」、「不當得利」就興奮地開始寫民法實體論述，請注意本題最後一句話：『法院就乙得提起反訴請求返還酌減後違約金有無闡明義務？』這是一題以「民事訴訟法」為核心的題目（20分），實體法分析只是用來鋪陳程序法爭點的附帶前提。

1. 附帶爭點（實體法關係）：甲請求返還A地，乙主張違約金即已付2500萬元全數沒收過高，請求酌減，並主張「在甲未退還酌減後餘額前，拒絕返還A地」。這在實體法上不是抵銷，因為甲要的是A地所有權移轉登記，乙要的是金錢返還，給付種類不同，不符民法第334條。正確定性是：依最高法院民事大法庭110年度台上大字第1353號裁定，酌減後出賣人應返還之餘額屬不當得利，買受人得類推適用民法第264條，主張同時履行抗辯。