法律類申論題
112年
[司律第二試] 民法與民事訴訟法(二)
第 二 題
📖 題組：
甲對乙起訴，聲明求為判命乙將 A 地所有權移轉登記予甲，陳述之事實及理由略為：甲於民國（下同）108年5月1日以價金新臺幣（下同）5千萬元將其所有 A 地出售予乙，並約定乙違約時其所已給付之價金充作違約金予以沒收，嗣於同年10月5日乙給付2500萬元後，甲將該地所有權移轉登記予乙。惟乙未按約定於同年10月20日給付尾款2500萬元，經定期催告未果，甲於同年12月10日發函解除契約並沒收已付價金，為此請求返還該地所有權。乙則抗辯其並未遲延給付，即使違約，違約金將其所已給付價金全部沒收顯屬過高，請法院依法減為一半，過高部分為不當得利，應返還予乙，在甲未將多收價金退還前，不得請求移轉 A 地所有權，故請求駁回原告之訴。試問：
甲對乙起訴，聲明求為判命乙將 A 地所有權移轉登記予甲，陳述之事實及理由略為：甲於民國（下同）108年5月1日以價金新臺幣（下同）5千萬元將其所有 A 地出售予乙，並約定乙違約時其所已給付之價金充作違約金予以沒收，嗣於同年10月5日乙給付2500萬元後，甲將該地所有權移轉登記予乙。惟乙未按約定於同年10月20日給付尾款2500萬元，經定期催告未果，甲於同年12月10日發函解除契約並沒收已付價金，為此請求返還該地所有權。乙則抗辯其並未遲延給付，即使違約，違約金將其所已給付價金全部沒收顯屬過高，請法院依法減為一半，過高部分為不當得利，應返還予乙，在甲未將多收價金退還前，不得請求移轉 A 地所有權，故請求駁回原告之訴。試問：
📝 此題為申論題，共 3 小題
小題 (二)
法院就乙得提起反訴請求返還酌減後違約金有無闡明義務？（20分）
思路引導 VIP
各位同學，這是一題非常典型的「民事實體法與程序法綜合題」。看到這題，請先深呼吸，不要一看到「違約金過高」、「不當得利」就興奮地開始寫民法實體論述。請注意本題最後一句話：『法院就乙得提起反訴請求返還酌減後違約金有無闡明義務？』這是一題以「民事訴訟法」為核心的題目，實體法分析只是用來鋪陳程序法爭點的附帶前提。 【作答思路與論述順序】
小題 (一)
如法院經本案審理結果，認定甲之解約為有理由，且違約金減為1500萬元為當，應為如何之本案判決？（25分）
思路引導 VIP
各位同學，看到這道題目，首先要冷靜拆解題意。這是一題典型的「實體法與程序法綜合題」，考驗你對買賣契約解除後的返還關係、違約金酌減後餘額的法律定性，以及民訴上防禦方法如何轉化為判決主文的理解。 作答時，爭點可以分為以下層次：
小題 (三)
如乙就違約金酌減部分提起反訴，請求判命甲給付乙1000萬元，並聲明願供擔保請准宣告假執行，甲則抗辯該訴具形成訴訟性質，於判決確定時始生效力，故不得宣告假執行。法院於判決乙之反訴勝訴時，應否宣告假執行？（30分）
思路引導 VIP
各位同學好，拿到這題時先深呼吸，不要被題目裡一堆數字和日期嚇到。請注意最後一句話，它把焦點鎖定在一個非常具體的訴訟法爭點：「乙反訴請求1000萬並聲請假執行，甲抗辯這是形成訴訟不得假執行，法院應否准許？」 🎯 第一步：辨識爭點與論述順序
闡明權與反訴提起
💡 基於紛爭解決一次性，法院對具備實體抗辯之當事人負有提起反訴之闡明義務。
- 法律定性：區分抵銷與同時履行抗辯。標的物種類不同時，屬民法第264條之同時履行抗辯而非抵銷。
- 條文適用：非抵銷抗辯不適用民訴法第199-1條第2項，應依同法第199條第1、2項行使一般闡明權。
- 實務見解：最高法院108年度台上字第224號判決強調，為達紛爭解決一次性，應曉諭被告提起反訴。
- 防禦與訴權：單純抗辯僅生對待給付判決，無法取得執行名義，法院應闡明以利被告取得返還給付之名義。
