司法四等申論題
113年
[執行員] 民事訴訟法概要與刑事訴訟法概要
第 一 題
📖 題組：
乙向甲商借新臺幣（下同）1000 萬元，甲應允並交付現金於乙，清償期屆至時，乙遲不歸還；借貸期間乙遭丙毆打，乙丙間達成和解，丙願支付 100 萬元之賠償金，但丙並未依和解內容給付，乙亦消極不向丙為主張，甲乃依民法第 242 條提起代位訴訟，試問：
乙向甲商借新臺幣（下同）1000 萬元，甲應允並交付現金於乙，清償期屆至時，乙遲不歸還；借貸期間乙遭丙毆打，乙丙間達成和解，丙願支付 100 萬元之賠償金，但丙並未依和解內容給付，乙亦消極不向丙為主張，甲乃依民法第 242 條提起代位訴訟，試問：
📝 此題為申論題，共 3 小題
小題 (一)
甲提起代位訴訟，應列何人為被告？（10 分）
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看到代位訴訟，首先應聯想實體法上的「法定訴訟擔當」概念，確認誰具有訴訟實施權（當事人適格）。接著釐清代位權的行使對象，並進一步探討債權人起訴時，是否需要將債務人與第三債務人列為共同被告（是否具備合一確定必要），從而得出正確的被告列定方式。
小題 (二)
甲提出之代位訴訟，訴之聲明應如何撰寫？（15 分）
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本題測驗民事訴訟中『代位訴訟』之訴之聲明撰寫。考生應先釐清實體法上代位權之本質（行使債務人之權利），並結合最高法院實務見解，點出聲明須包含『向債務人給付』與『由原告代為受領』兩個層次，切忌直接請求被告向原告自己給付。
小題 (三)
代位訴訟進行中，乙得否另訴請求丙給付該 100 萬元之賠償金？（25 分）
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看到代位訴訟繫屬中債務人另行起訴，首先應聯想「法定訴訟擔當」的法理與「重複起訴禁止（民事訴訟法第253條）」原則。解題關鍵在於論述代位訴訟的當事人（債權人）與另訴當事人（債務人）雖形式上不同，但基於訴訟擔當與既判力擴張（民事訴訟法第401條第2項）之規定，應視為實質當事人同一，從而構成同一事件。