司法五等
114年
[錄事] 民事訴訟法大意與刑事訴訟法大意
第 11 題
關於民事第一審通常訴訟程序中訴之撤回，下列敘述何者錯誤？
- A 原告之訴訟代理人必須有受民事訴訟法第 70 條第 1 項但書所定之特別委任，始得代理原告撤回其訴
- B 被告於準備程序期日已為本案之陳述及答辯後，原告撤回其訴，亦應得被告同意
- C 訴之撤回使訴訟繫屬歸於消滅，因此必須以書狀為之，不得於期日時以言詞向法院為撤回
- D 訴之撤回合法生效後，本案訴訟程序當然終結，法院無須為任何形式裁判
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當原告、被告與法官三方都在開庭現場（期日）時，若原告突然決定撤回起訴，從「節省程序時間」與「便利性」的角度思考，法律會堅持要求他必須回家寫好紙本寄來，還是會允許他直接在法官面前親口說清楚，並由書記官寫在筆錄上呢？
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- 就這樣？ 喔，你沒搞錯方向。能辨識出這種基礎的「形式要求」，至少證明你的腦子還沒完全糊掉。對民事訴訟法條文有點理解，也算勉強展現了一點法律人該有的細膩度吧。
- 別想太多：依據《民事訴訟法》第 262 條第 2 項，訴之撤回原則上是要書狀，這是常識。但難道你以為法院會為了等你寫份公文，讓所有人耗在那裡嗎？在「期日」開庭時，為了那點訴訟經濟，法律當然允許你動動嘴巴就搞定，只要筆錄記下來，這很難理解嗎？所以 (C) 選項那種「不得以言詞為之」的描述，根本就是混淆視聽的低級錯誤。
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訴之撤回要件與效力
💡 撤回訴訟須具備特別代理權，且須注意方式、時點及被告同意權。
| 比較維度 | 訴之撤回 | VS | 訴訟上和解 |
|---|---|---|---|
| 法源依據 | 民事訴訟法第262條 | — | 民事訴訟法第377條 |
| 被告同意 | 言詞辯論後須同意 | — | 雙方達成合意即可 |
| 法律效力 | 訴訟繫屬溯及消滅 | — | 與確定判決同一效力 |
| 執行名義 | 無執行力 | — | 民訴法第380條：得為執行 |
💬撤回是消滅訴訟繫屬使其不復存在；和解則是終結爭執並取得確定效力。
