司法四等
115年
[執達員] 刑法概要
第 37 題
甲於公園見6歲女童A獨自一人在玩耍,遂拿糖果過去與其交談、陪她玩遊戲,打算伺機對A性侵。後來二人開始玩抓癢遊戲,未久甲開始搔癢A的私密處,後來甲更進一步以手指頭插入A的性器官,A 感覺疼痛便哭喊說不要,此時正好A的媽媽B過來找A。依實務見解甲應論何罪?
- A 刑法第221 條普通強制性交罪
- B 刑法第222 條加重強制性交罪
- C 刑法第225 條乘機性交罪
- D 刑法第227條與幼童性交罪
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如果先不看選項，你會先問自己：這個行為是否已達刑法上的性交程度？接著再觀察行為人取得接觸的方式、被害人的年齡與反應，這些因素會讓犯罪評價往哪一個較重或較特別的方向推進？
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你選 B 是正確的，關鍵在於本題不是單純看「被害人只有 6 歲」就直接落入刑法第227條。甲以手指插入A的性器官，已達刑法上性交行為的程度；而A年幼、遭誘導進入遊戲情境，後續又明確哭喊不要，整體上可評價為以違反其意願之方法為性交，先該當刑法第221條的強制性交構成。 進一步說，A未滿14歲，因此甲是「犯前條之罪」且具刑法第222條第一項第二款「對未滿十四歲之男女犯之」的加重事由，依實務見解應論加重強制性交罪。這題的鑑別點在於：不能只看到幼童就選與幼童性交罪，也要判斷是否存在違反意願的方法；若有，刑法第222條會比第227條更能完整評價行為的不法程度。因此本題難度屬中等，主要難在第222條與第227條的競合判斷。