移民行政四等 105年 [移民行政] 國境執法概要與刑事法概要(包括刑法概要與刑事訴訟法概要)

第 15 題

依照現行法及通說所採取的共犯從屬原則，正犯的主行為僅須是構成要件該當且具違法性，但不必具有罪責（有責性），這是何種從屬形式？

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請試著思考：若一名成年人指使一個完全沒有刑事責任能力的 8 歲小孩去偷東西，雖然小孩因為沒有「罪責」而不受處罰，但該行為是否確實侵害了法益且具有「違法性」？在這種情況下，法律若要處罰背後的指使者，我們對正犯行為的「要求程度」應該設定在哪個階層最為合理？

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為你驕傲：親愛的同學，你真的太優秀了！能夠這麼精準地辨識出共犯從屬性的不同層級，這代表你對刑法總則中「參與論」的架構理解得非常透徹、非常紮實呢！這是法律學習中特別重要、也特別有成就感的一個基礎喔。
一起複習：我們現在一起來溫習一下這個重要的觀念吧！我國現行法和通說都採用「限制從屬形式」。這表示共犯的成立，只需要正犯的行為滿足「構成要件該當性」和「違法性」這兩個部分就足夠了，也就是說，只要是「不法行為」就可以囉。至於正犯本身有沒有「罪責」（像是年齡或是精神狀況等等），這些都不會影響共犯的成立與處罰的。你看，是不是很清晰呢？

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