法律類申論題
106年
[司法官第二試] 民法與民事訴訟法(二)
第 二 題
📖 題組：
甲以乙為被告，主張乙積欠工程款項新臺幣（下同）100 萬元，乃訴請給付 100 萬元。乙於第一審法院審理時，抗辯已清償上述債務；並稱縱尚未清償，因甲另積欠乙貨款 70 萬元及違約金 100 萬元，其亦得以此與甲之債權抵銷。第一審法院審理結果，認為甲對乙確有工程款債權 100 萬元，而就乙抗辯部分，乙之貨款債權亦屬存在，但違約金部分則有過高情事，乃依民法規定予以酌減為 30 萬元，並以雙方債權互為抵銷為由，判決駁回原告之訴。試問：
甲以乙為被告，主張乙積欠工程款項新臺幣（下同）100 萬元，乃訴請給付 100 萬元。乙於第一審法院審理時，抗辯已清償上述債務；並稱縱尚未清償，因甲另積欠乙貨款 70 萬元及違約金 100 萬元，其亦得以此與甲之債權抵銷。第一審法院審理結果，認為甲對乙確有工程款債權 100 萬元，而就乙抗辯部分，乙之貨款債權亦屬存在，但違約金部分則有過高情事，乃依民法規定予以酌減為 30 萬元，並以雙方債權互為抵銷為由，判決駁回原告之訴。試問：
📝 此題為申論題，共 2 小題
小題 (二)
如本件未經上訴而確定，乙就甲所積欠 70 萬元貨款及 100 萬元違約金債務部分，得否另行起訴請求？（45 分）
思路引導 VIP
本題核心爭點為「抵銷抗辯經裁判後之既判力客觀範圍」。必須精確引用民事訴訟法第400條第2項，並將乙的主動債權拆分為三個部分進行涵攝：(1) 70萬元貨款（被抵銷）、(2) 30萬元違約金（被抵銷）、(3) 70萬元違約金（遭法院酌減而不存在）。 解題順序應為：先點出抵銷既判力的法理與條文 -> 針對 70萬貨款與 30萬違約金，論述其已消滅且生既判力，不得另訴 -> 重頭戲在於「遭酌減之70萬違約金」，探討「不成立（不存在）」的抵銷債權是否也生既判力？最高法院實務認為，在主張抵銷之額度內，不論成立與否，均生既判力。必須詳細說明這70萬違約金雖然沒被拿去抵銷，但已經被實體審理認定不存在，乙不得另訴。
小題 (一)
乙對第一審法院判決得否提起上訴？（30 分）
思路引導 VIP
看到本題，首先要辨識出核心爭點為「當事人之上訴利益（不服利益）」。接著應該從「形式不服說」與「實質不服說」的對立切入。被告乙在主文上雖然獲勝（駁回原告之訴），但其提出抵銷之主動債權（70萬貨款與100萬違約金）在理由中被法院實體認定並消耗。應按順序展開：(1) 定義上訴利益之判斷標準（實務採形式不服說）。(2) 說明形式不服說之下，乙因主文勝訴無上訴利益。(3) 提出學說（實質不服說）的批評，因抵銷抗辯有既判力，乙實質上受到不利益。(4) 結論應點出我現實務多數見解仍堅守形式不服說，故乙不得上訴，但可併陳少數說或爭點效之觀點以豐富層次。篇幅上，兩種學說的對比與涵攝應佔80%。