調查局三等申論題
107年
[法律實務組] 商事法
第 一 題
📖 題組：
A 股份有限公司（以下簡稱為 A 公司）依法轉投資於 B 股份有限公司（以下簡稱為 B 公司），A 公司經 B 公司股東會選任為董事，A 公司即指定甲代表執行董事職務，甲代表 A 公司就任董事後，於首次之董事會被選任為董事長，甲即就任為 B 公司之董事長，並向主管機關完成登記。B 公司於甲董事長任期內，欲依公司法之規定與 A 公司進行合併。試問： (一)當 B 公司與 A 公司簽訂合併契約時，甲得否代表 B 公司與 A 公司簽訂？有無公司法第 223 條「董事為自己或他人與公司為買賣、借貸或其他法律行為時，由監察人為公司之代表」規定之適用？（20 分） (二)當 B 公司股東會進行是否同意與 A 公司合併決議時，A 公司得否行使表決權？依據為何？（20 分）
A 股份有限公司（以下簡稱為 A 公司）依法轉投資於 B 股份有限公司（以下簡稱為 B 公司），A 公司經 B 公司股東會選任為董事，A 公司即指定甲代表執行董事職務，甲代表 A 公司就任董事後，於首次之董事會被選任為董事長，甲即就任為 B 公司之董事長，並向主管機關完成登記。B 公司於甲董事長任期內，欲依公司法之規定與 A 公司進行合併。試問： (一)當 B 公司與 A 公司簽訂合併契約時，甲得否代表 B 公司與 A 公司簽訂？有無公司法第 223 條「董事為自己或他人與公司為買賣、借貸或其他法律行為時，由監察人為公司之代表」規定之適用？（20 分） (二)當 B 公司股東會進行是否同意與 A 公司合併決議時，A 公司得否行使表決權？依據為何？（20 分）
📝 此題為申論題，共 2 小題
小題 (一)
當 B 公司與 A 公司簽訂合併契約時，甲得否代表 B 公司與 A 公司簽訂？有無公司法第 223 條「董事為自己或他人與公司為買賣、借貸或其他法律行為時，由監察人為公司之代表」規定之適用？（20 分）
思路引導 VIP
本題測驗「法人董事」與「公司間交易（雙方代表禁止）」之結合。應先界定A公司為實質董事、甲僅為代表人，接著將簽訂合併契約定性為公司法第223條之「其他法律行為」，從而得出因存在利益衝突，應由監察人代表簽署之結論。
小題 (二)
當 B 公司股東會進行是否同意與 A 公司合併決議時，A 公司得否行使表決權？依據為何？（20 分）
思路引導 VIP
看到「股東會表決與自己相關的議案（A公司與B公司合併）」時，首先應聯想《公司法》第178條的利益迴避原則。但緊接著必須敏銳地連結特別法《企業併購法》第18條第6項的除外規定，依「特別法優於普通法」的法理，推導出保障併購效率的正確結論。