第 一 題

甲所取得之錄音內容，其證據能力需依「私人違法取證」之法理進行判斷。 (1) 刑事訴訟法關於證據排除法則（如第158條之4）主要是規範國家機關（檢警）違法取證之情形。私人（如甲）違法取證，法無明文規定是否絕對排除。 (2) 實務見解認為，私人違法取證是否具備證據能力，應依「權衡原則」定之。需衡量發現真實、維護公平正義之公共利益，與侵害隱私權等基本權利之損害程度。

甲不能再對乙提出告訴。 (1) 依刑事訴訟法第238條規定，告訴乃論之罪，告訴人於第一審辯論終結前，得撤回其告訴；撤回告訴之人，不得再行告訴。通姦罪（舊法）為告訴乃論之罪，甲既已撤回對乙之告訴，即生撤回之效力，嗣後不得就同一事實再行告訴。 (2) 若甲發現乙、丙有「新」的通姦行為（即撤回告訴後發生之新事實），則屬另一犯罪事實，甲得就新事實另行提出告訴，不受前次撤回之限制。但若甲欲就原先撤回告訴之同一通姦事實再提告訴，依法不合法。