moea_joint_essay 103年 [政風] 刑法、刑事訴訟法

第二題

📖 題組：
甲為某國營事業廠區總務組員工，平時負責採購業務之投標廠商資格審查，並處理承包商進入廠區申請作業。試問：

📝 此題為申論題，共 2 小題

小題 (二)

乙的公司順利取得標案後，需進入廠區作業，惟進廠手續繁複且乙漏帶識別證件，乃請甲通融放行，日後將雙手奉上鳳梨酥答謝。雖然私放乙入廠有違廠規，但甲憶及台中某名店鳳梨酥鮮甜滋味，仍然讓乙直接入廠作業。試問應如何論處甲、乙之行為？（5分）

審視甲私放漏帶證件之乙入廠是否構成「違背職務」行為。探討乙期約給予利益，以及甲期約收受利益之刑責。

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甲之行為：甲私放漏帶證件之乙入廠，違反廠區規定，屬於「違背職務之行為」。甲因乙承諾日後贈送鳳梨酥而予以放行，雙方就「違背職務行為」與「期約賄賂」之間已達成對價關係合致。故甲構成刑法第122條第1項（或貪污治罪條例第4條第1項第5款）之「違背職務期約賄賂罪」。
乙之行為：乙為求順利入廠，以鳳梨酥為誘因促使甲違背職務，構成刑法第122條第3項（或貪污治罪條例第11條第1項）之「違背職務期約賄賂罪」。

某次甲參與高中同學會時，好友乙告訴甲，其公司目前正好參與某標案，希望能盡快完成審查作業，以利後續安排。甲基於多年情誼，隨即於隔日加班完成審查作業，乙對於甲的情義相挺十分感動，乃致贈台中某名店鳳梨酥作為謝禮，甲欣然接受。試問應如何論處甲、乙之行為？（15 分）

分析甲是否具備公務員身分，其加班審查是否屬於職務上行為。判斷乙致贈禮物是否構成不違背職務之行賄，甲收受是否構成不違背職務之受賄，並注意刑法與貪污治罪條例之相關規定。

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甲之身分：甲為國營事業員工，負責採購與審查作業，屬於「授權公務員」，適用刑法及貪污治罪條例。
甲之行為：甲加班完成審查，為其職務上應為之合法行為（不違背職務）。乙事後贈送鳳梨酥作為謝禮，甲欣然接受。由於鳳梨酥屬一般人情餽贈之微薄利益，且甲完成審查與乙贈禮之間缺乏對價關係，依實務見解，甲不構成刑法第121條「不違背職務受賄罪」或貪污治罪條例第5條第1項第3款之罪。
乙之行為：現行刑法並無處罰對公務員「不違背職務行賄罪」，且貪污治罪條例第11條第2項之不違背職務行賄罪，亦須具有對價關係。本件屬人情謝禮且無對價關係，乙不成立犯罪。

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