地特四等申論題
111年
[法律廉政] 刑事訴訟法概要
第 二 題
二、被告 A 因違反貪污治罪條例案件被高等法院判決有罪確定，A 及檢察官對該判決提起第三審上訴，經最高法院以判決從程序駁回。A 以有利於己之新事證為由，向原確定判決之高等法院聲請再審及停止刑罰執行。A 發現再審案件之高等法院受命法官，為參與原確定判決之法官 B，主張 B 應自行迴避。請分析 A 主張有無理由。（25 分）
📝 此題為申論題
思路引導 VIP
看到「法官參與原確定判決又參與該案再審」的迴避問題，首要想到刑事訴訟法第17條第8款「參與前審之裁判」，並立刻連結到司法院釋字第256號解釋。解題時必須先指出「前審」的傳統文義解釋（下級審），再以釋字第256號之法理（保障公平審判、避免預斷）說明為何參與聲請再審對象之確定判決的法官，於再審程序亦應迴避。