moea_joint_essay 112年 [法務] 民法、民事訴訟法

第二題

📖 題組：
甲為籌資需要，分別向乙、丙、丁 3人借款，並將其所有之 A地先後設定第一、二、三次序之抵押權予乙、丙、丁3人，擔保債權額分別為新臺幣(下同)600萬元、400萬元、200萬元。試問：（3題，每題 5分，共 15分）

📝 此題為申論題，共 3 小題

小題 (二)

若乙為全體後次序抵押權人之利益拋棄其抵押權次序後，甲復將 A 地設定抵押權予戊，擔保債權額為 100 萬元，嗣若 A 地拍賣所得價金為 1,000 萬元，應如何分配予各抵押權人？

適用民法第870-1條第1項第3款（絕對拋棄次序）。分析乙對「全體後次序抵押權人」拋棄次序後，乙成為與丙、丁同一次序。再考慮戊是否受拋棄效力影響。

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絕對拋棄次序之效力：依民法第870條之1第1項第3款，抵押權人為全體後次序抵押權人之利益，拋棄其抵押權之次序者，該拋棄者退處與最後次序抵押權人同一次序。乙為丙、丁（當時之全體後次序抵押權人）利益拋棄次序，乙之次序退至與丁相同（即成為丙之後）。
戊之次序：乙拋棄次序後，甲再設定抵押權予戊（100萬）。戊之次序在乙、丁之後。
分配順序與計算：拍賣得 1,000 萬。

在各抵押權存續期間中，抵押權人乙依民法規定，為抵押權人丁之利益，拋棄其抵押權之次序，嗣若 A 地拍賣所得價金為 1,000 萬元，應如何分配予各抵押權人？

適用民法第870-1條第1項第2款（次序之拋棄）。計算拋棄次序後，乙、丁間如何就其原本得受分配之總額按債權比例分配。

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原分配狀況：A地拍賣得 1,000 萬。原次序下，乙可受償 600 萬，丙可受償 400 萬，丁受償 0 萬。
次序拋棄之效力：依民法第870條之1第1項第2款規定，同一抵押物有多數抵押權者，抵押權人得為特定後次序抵押權人之利益，拋棄其抵押權之次序。此時，拋棄者與受利益者就其原本得受分配之金額合併計算，並按二人之債權額比例分配。丙（未參與拋棄）之利益不受影響，仍可受償 400 萬。
分配計算：乙原可受償 600 萬，丁原可受償 0 萬，兩人合併可受償 600 萬。乙債權 600 萬，丁債權 200 萬，比例為 3:1。

若甲將 A 地設定抵押權予乙、丙、丁後，又將 A 地設定地上權予己，己於其上興建 B 屋。若 A 地遭拍賣時鑑價結果不足清償乙之抵押債權，乙得為如何之主張？

探討民法第866條（抵押權與後次序用益物權之關係）及第877條（併付拍賣）。

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排除用益物權：依民法第866條第1項及第2項規定，不動產所有人設定抵押權後，於同一不動產上得設定地上權及其他以使用收益為目的之物權。但其抵押權不因此而受影響。前項情形，抵押權人實行抵押權受有影響者，法院得除去該權利或終止該租賃關係後拍賣之。本件 A 地設定抵押權後，甲始設定地上權予己，此地上權之存在致 A 地拍賣價值不足清償先順位抵押權人乙之債權，已影響乙之抵押權，故乙得聲請執行法院除去己之地上權後拍賣 A 地。
併付拍賣：依民法第877條第2項規定，於第866條第2項之情形（即除去地上權後拍賣），如抵押之不動產上，有該權利人（己）或經其同意使用之人之建築物（B 屋）者，抵押權人於必要時，得聲請法院將其建築物與土地併付拍賣，但對於建築物之價金，無優先受償之權。因此，乙除得聲請除去地上權外，亦得聲請將 B 屋與 A 地併付拍賣，以利拍定，但乙對 B 屋賣得價金無優先受償權。

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