法律類國考
106年
[司律第一試] 綜合法學(二)(公司法、保險法、票據法、證券交易法、強制執行
第 40 題
A 公司為一家從事生技醫療的上市公司。近來公司為籌措資金進行醫療產品研發，擬以每股新臺幣 30 元的價格發行新股，並擬提撥發行新股總額的 12%對外公開發行。依證券交易法之規定，A 公司最後必須經下列何者決議通過後，始能向主管機關申請？
- A 股東會
- B 董事會
- C 審計委員會
- D 常務董事會
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請思考：在一般公司運作中，日常經營由董事會作主；但當一個決議會「大幅稀釋現有所有者的持股比例」，甚至引進大量外部新股東而影響公司的控制權時，從保護『最終所有權人』的角度來看，法律通常會要求由哪一個最高權力機關來作最終把關？
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同學你好，這題你選擇了「未作答」，反映出在證券交易法（下稱證交法）中有關公司發行新股與股權分散的權限劃分上，你可能還有些遲疑。一般而言，公司發行新股屬於董事會的職權，但當涉及「對外公開招募」的比例調整時，法律為了保護原股東的優先認股權，設有特別規定。
證交法第 28 條之 1 的適用邏輯
依據證交法第 28 條之 1 第 3 項規定，股票已上市或上櫃之公開發行股票公司於現金發行新股時，主管機關依同條第 2 項規定提撥對外公開發行之比率，定為發行新股總額之 10%，以時價向外公開發行。但此項條文同時設有但書：「但股東會另有較高比率之決議者，從其決議。」本題 A 公司擬提撥的比例為 12%，已經高於法定強制提撥的 10% 門檻，這直接觸發了該條項但書的適用，因此必須交由股東會決議通過，而非僅由董事會決定。
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列出證交法有別於公司法的特別規定 詳細講述適用情境
依證券交易法第22條-1第1項，無法看出發行12%須經股東會決定?
發行新股公開發行決議
💡 公開發行公司提撥新股對外公開發行時之決議權限。
| 比較維度 | 一般發行新股 (公司法) | VS | 提撥公開發行 (證交法) |
|---|---|---|---|
| 決議機關 | 董事會 (特別決議) | — | 股東會 |
| 原股東權利 | 享有優先認股權 | — | 排除優先認股權 |
| 適用法規 | 公司法第266、267條 | — | 證交法第28-1條 |
💬證交法第28-1條為公司法之特別法，涉及剥奪股東優先認股權時，決議權限上移至股東會。
