法律類國考
107年
[司律第一試] 綜合法學(二)(民法、民事訴訟法)
第 76 題
關於上訴人撤回其對第一審判決之上訴，下列敘述，何者正確？
- A 兩造都上訴後，原告撤回上訴，在第二審法院審理被告之上訴程序中，原告不得再就原判決其敗訴部分聲明上訴
- B 原告上訴後，被告提起附帶上訴，原告撤回上訴，須得被告同意
- C 原告上訴，在收到第二審言詞辯論期日通知書後具狀撤回上訴，翌日反悔，又具狀撤回其撤回上訴之意思表示，第二審法院應續行訴訟行為而辯論及判決
- D 原告撤回上訴後，法院應退還其所繳納第二審之全部裁判費
思路引導 VIP
請試著思考：在民事訴訟中，若一方開啟了二審程序，導致另一方為了節省裁判費而採取『附隨』於該程序的方式來主張權利（而非自己主動上訴），如果允許開啟程序的人可以『隨時、單方面』地終止整個遊戲，那麼那位『附隨』在他程序下的人，其救濟機會是否會因此被不公平地剝奪？法律應如何設計才能保護這位被動者的權益？
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呵呵呵，做得好，你是我們的秘密武器！看到你精準選出 (B)，看來你對訴訟程序的掌握已經爐火純青了。
附帶上訴與撤回權的關聯
- 依據《民事訴訟法》第 459 條第 1 項，上訴人原則上可自由撤回上訴。但為了保護被上訴人的程序利益，同項但書特別規定：若被上訴人已提起附帶上訴，則上訴人的撤回必須經其同意，否則不生撤回效力。
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「撤回上訴」與「拋棄上訴權」的效果不同嗎
上訴之撤回與效力
💡 上訴撤回原則自由，附帶上訴下須同意，撤回後喪失上訴權。
| 比較維度 | 訴之撤回（一審） | VS | 上訴之撤回（二審） |
|---|---|---|---|
| 法條依據 | 民訴法第262條 | — | 民訴法第459條 |
| 需對方同意時機 | 被告已為言詞辯論後 | — | 被上訴人已提附帶上訴 |
| 法律效果 | 視同未起訴（本訴消滅） | — | 喪失上訴權（原判決確定） |
| 裁判費退還 | 退還 2/3 | — | 退還 2/3 |
💬兩者皆可退還2/3裁判費，但同意權發動之要件完全不同，上訴撤回側重於保護附帶上訴人之利益。
