法律類國考
107年
[司法官第一試] 綜合法學(二)(民法、民事訴訟法)
第 76 題
關於上訴人撤回其對第一審判決之上訴，下列敘述，何者正確？
- A 兩造都上訴後，原告撤回上訴，在第二審法院審理被告之上訴程序中，原告不得再就原判決其敗訴部分聲明上訴
- B 原告上訴後，被告提起附帶上訴，原告撤回上訴，須得被告同意
- C 原告上訴，在收到第二審言詞辯論期日通知書後具狀撤回上訴，翌日反悔，又具狀撤回其撤回上訴之意思表示，第二審法院應續行訴訟行為而辯論及判決
- D 原告撤回上訴後，法院應退還其所繳納第二審之全部裁判費
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請試著思考：在民事訴訟中，若一方開啟了二審程序，導致另一方為了節省裁判費而採取『附隨』於該程序的方式來主張權利（而非自己主動上訴），如果允許開啟程序的人可以『隨時、單方面』地終止整個遊戲，那麼那位『附隨』在他程序下的人，其救濟機會是否會因此被不公平地剝奪？法律應如何設計才能保護這位被動者的權益？
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本題正確答案為選項B。關於上訴人撤回上訴之要件，依據民事訴訟法第459條明文規定：「上訴人於終局判決前，得將上訴撤回。但被上訴人已為附帶上訴者，應得其同意。」在本題情境中，原告為上訴人，被告為被上訴人，當原告提起上訴後，若被告已經提起附帶上訴，原告嗣後欲撤回其上訴時，即有該條文但書規定之適用。因此，原告撤回上訴必須得到被告之同意始得為之，選項B之敘述與法條明文規定完全相符，故為正確答案。