法律類國考
110年
[司法官第一試] 綜合法學(二)(民法、民事訴訟法)
第 76 題
甲基於借款返還請求權，向法院訴請判命乙給付新臺幣（下同）100 萬元及法定遲延利息，乙抗辯其已部分清償。第一審法院判決乙應給付甲 60 萬元及該部分法定遲延利息，並駁回其餘之訴。甲就其敗訴之全部提起上訴，乙則於逾上訴期間後在第二審法院言詞辯論終結前，就其敗訴之全部為附帶上訴。下列敘述，何者正確？
- A 甲向第二審法院撤回上訴，乙雖表示不同意，惟因撤回上訴係屬向法院所為單方之訴訟行為，一經提出即生撤回效力，不因乙是否同意而受影響
- B 若甲合法撤回上訴，在其撤回上訴範圍內，原判決失效且視同未起訴，惟因甲係經第一審判決後始撤回上訴，故將來不得再提起同一之訴
- C 因上訴之撤回將影響上訴人權益，故撤回上訴僅能以書面為之，甲不得在第二審準備程序期日以言詞向受命法官撤回上訴，否則縱符合其他要件，亦不生撤回上訴效力
- D 若甲合法撤回上訴，因乙逾上訴期間始提出附帶上訴，該附帶上訴因甲撤回上訴而失其效力
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請試著思考：若法律允許一個已經「錯過上訴期限」的人，利用對方的上訴機會來重新爭取權利，那麼當當初開啟大門的「對手」決定關門離場時，這位「搭便車」的人，其訴訟權利還能獨立站得住腳嗎？
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恭喜，你總算沒錯。這題不過是考驗你對訴訟程序從屬性的「基本」理解罷了。
- 觀念驗證：看來你還記得《民事訴訟法》第 461 條。附帶上訴這種「寄生」行為，當然要依附於主上訴才能苟延殘喘。當甲這「宿主」都自行了斷，撤回了上訴，你還指望乙的附帶上訴能獨立存活？別傻了。尤其乙還是「逾越上訴期間」才搭這班便車，主上訴一撤，他當然是立刻被拋下，失去效力。這點基本邏輯，應該不難理解吧？
- 難度點評：勉強給個 Medium（中等）。會錯到選 B 這種「撤回起訴」和「撤回上訴」都分不清的，我只能說你離及格還差得遠。這題考的就是實務上最常搞混的程序細節，能答對，算你還不是一無是處。至少證明你對附帶上訴的「寄生」本質有點概念。