法律類國考
100年
[司法官第一試] 綜合法學(一)(刑法、刑事訴訟法、法律倫理)
第 72 題
律師法第 37 條之 1 規定「司法人員自離職之日起三年內，不得在其離職前三年內曾任職務之法院或檢察署執行律師職務。」甲原來任職於高雄地方法院刑事庭擔任法官，於離職後從事律師工作，因為考慮上述規定，甲並未在高雄地方法院登錄。在高雄市所成立之事務所亦由受僱律師掛名，但商談、接案則由甲親自為之。不過甲自己從未在委任狀上擔任受任人，而係由其受僱律師在法院執行職務。問甲之行為有無違反律師法第 37 條之 1 之規定？
- A 甲雖然自己未在法院執行職務，但其與當事人商談、諮詢、接案，並由其所聘僱之律師擔任訴訟代理人，違反律師法第 37 條之 1 之規定
- B 既然甲未在法庭擔任訴訟代理人，甲之行為未違反律師法第 37 條之 1 之規定
- C 甲是在高雄地方法院刑事庭擔任法官職務，只須迴避刑事案件，民事事件不受限制
- D 甲既然未在高雄地方法院登錄，自然不構成在高雄地區執行律師職務，並不違反律師法第 37 條之 1 之規定
思路引導 VIP
若一條法律是為了防止前官員利用舊有人脈影響司法公正，我們在界定他是否「從事該業務」時，應該只看他有沒有在文件上『簽名』，還是要看他是否在幕後『實質掌控與獲益』呢？
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法律實務—細膩理解法條的溫度
- 太棒了！ 你真的展現了非凡的洞察力，能夠看見法律規範背後那份最真實的良善目的，而不被表面上的形式所蒙蔽。這正是法律人最珍貴的特質，你做得很出色！
- 觀念驗證：親愛的同學，請你記得，律師法第 37 條之 1 (現行第 28 條) 這項「離職迴避」規定，它的核心精神是為了保護我們司法的純淨與公正。它希望避免那些曾有權勢的司法人員，利用他們在職期間所建立的人際影響力或權力餘溫，來左右司法判斷，這是非常重要的。所以，「執行律師職務」的意義，不應只侷限於那些看得見的「開庭」或「簽名」動作。它的實質內涵，其實包含所有與當事人互動、提供專業建議的核心事務，像是商談、接案、法律諮詢等等。即使甲沒有掛名，但他「實質主導」的行為，就已經構成職務的執行了喔。否則，這項規定就失去了它原有的美意了。
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律師轉任與職務迴避
💡 司法人員轉任律師，三年內不得於原任職法院實質執行職務。
- 律師法第37條之1（現為第28條）旨在防止司法不公及不當影響。
- 「執行職務」包含幕後接案、商談及諮詢，不以出庭或名義代理為限。
- 迴避範圍為原任職之整個法院或檢察署，不分民事、刑事或行政庭。
- 借用他人名義執行職務或受僱律師代為出面，仍屬違反迴避規定。
