法律類申論題
104年
公司法、保險法與證券交易法
第 二 題
非公開發行股份有限公司為小型冷凍食品業者，獲利能力不佳，因看到近來數據統計，臺灣每天銷售的炸雞排高達 25 萬份，一天就要吃掉超過 10 座臺北 101 高度的雞排，故想進軍雞排原料市場，但其冷凍設備不足，擬購買新型機具和倉庫，但囿於資金不足，故董事會在會議中針對私募普通公司債的議案討論，董事會共有 10 席董事，當日共計有 6 席董事出席，出席董事全數同意私募普通公司債，其後董事會將募集公司債之原因及有關事項報告股東會，並於股東會中提案議決，經股東會代表已發行股份總數過半數股東出席，出席股東表決權過半數通過。公司便著手進行私募，其後共有 38 人應募，其中有 3 人為法人，分別為票券業者、銀行業者及交通業者。
試問：上述案例中 A 公司有無可能公開募集普通公司債？A 公司私募普通公司債是否合法，以及在獲利不佳之情形下 A 公司得否私募普通公司債？另外假設該私募為合法之私募，甲為應募人，其後將私募所購買之公司債轉售予乙，甲之轉售行為是否有效？以上請附理由法律依據，詳細分析評論。（25 分）
試問：上述案例中 A 公司有無可能公開募集普通公司債？A 公司私募普通公司債是否合法，以及在獲利不佳之情形下 A 公司得否私募普通公司債？另外假設該私募為合法之私募，甲為應募人，其後將私募所購買之公司債轉售予乙，甲之轉售行為是否有效？以上請附理由法律依據，詳細分析評論。（25 分）
📝 此題為申論題
思路引導 VIP
各位同學，這是一題非常經典的公司債發行與私募綜合題。看到這種題目，不要急著寫答案，先跟著老師的思路把題目的事實和法條要件做對接。 第一步：辨識身分與爭點。題目第一句是A為非公開發行股份有限公司，精確說是非公開發行股票之股份有限公司。這會影響私募部分：本題私募普通公司債主要適用公司法第246條、第248條，而不是證券交易法第43條之6公開發行股票公司私募制度。但注意，不是完全不能引用證券交易法；題目問公開募集普通公司債時，因公司債券是證券交易法第6條之有價證券，對非特定人公開招募是第7條第1項之募集，仍須依第22條申報生效。
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本題涉及非公開發行股票公司發行及私募普通公司債之適法性，依題意可拆解為四個層次：
- 附帶爭點：A公司是否可能公開募集普通公司債，以及公開募集時是否受獲利能力限制。
- 核心爭點：A公司私募普通公司債之程序，尤其董事會決議門檻及股東會決議之定位。
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非公發公司私募公司債
💡 非公發公司私募普通公司債之程序門檻、財務豁免、人數計算及轉讓效力。
| 比較維度 | 公開募集普通公司債 | VS | 私募普通公司債 |
|---|---|---|---|
| 財務限制 | 受淨利與獲利限制 | — | 豁免獲利限制 |
| 應募人數 | 非特定大眾 | — | 限35人(除金機構) |
| 主管機關 | 向證券主管機關辦理 | — | 發行後15日內報備 |
| 轉讓限制 | 自由轉讓 | — | 非公發公司無閉鎖期 |
💬私募制度旨在簡化籌資程序並豁免財務門檻，但以限制人數及特定對象作為風險控管。
