法律類國考
104年
[司法官第一試] 綜合法學(二)(公司法、保險法、票據法、證券交易法、強制執行
第 1 題
B 公司持有 A 公司已發行股份總數百分之三十，並當選為 A 公司董事。倘 A、B 兩家公司擬進行合併，以下敘述，何者錯誤？
- A 合併案應由董事會作成合併契約，提出於股東會，經特別決議後為之
- B 合併影響股東甚大，故合併契約書應於股東會開會前與開會通知一併寄發股東
- C 合併案經股東會通過後，不同意合併之股東，可行使異議股東股份收買請求權，要求公司以公平價格買回其股份
- D 依企業併購法之規定，B 公司於 A 公司董事會與股東會決議合併案時，應迴避不得行使表決權
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「如果一家公司的大股東（同時也是併購當事人）被法律禁止參與合併案的表決，這對於想要進行企業重組的公司來說，在達成決議門檻上會遇到什麼實質困難？法律是否有必要在『防止利益輸送』與『保障決策效率』之間，提供一種免除迴避但要求資訊揭露的折衷方案？」
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本題要求選出敘述錯誤的選項，正確答案為 D。根據企業併購法第18條規定：「公司持有其他參加合併公司之股份，或該公司或其指派代表人當選為其他參加合併公司之董事者，就其他參與合併公司之合併事項為決議時，得行使表決權。」依照題目所述，B 公司雖然持有 A 公司已發行股份總數百分之三十，且當選為 A 公司之董事，但當 A、B 兩家公司擬進行合併而為決議時，依據前揭法條之明文規定，B 公司依法「得行使表決權」，並無須迴避。因此，選項 D 稱 B 公司於 A 公司董事會與股東會決議合併案時應迴避不得行使表決權，與法規不符，為錯誤之敘述，故選 D。
企業併購之表決權行使
💡 企業併購時，有利害關係之股東及董事原則上不須迴避表決。
| 比較維度 | 公司法一般決議 | VS | 企業併購法決議 |
|---|---|---|---|
| 股東迴避 | 有害公司之虞應迴避 | — | 得行使表決權（不迴避） |
| 董事迴避 | 有利害關係應迴避 | — | 說明利害後得表決 |
| 立法目的 | 防止利害衝突多數暴力 | — | 防止少數杯葛併購效率 |
💬企併法係為促進併購效率，特別排除公司法關於利害關係人迴避之規定。
