法律類國考
107年
[司法官第一試] 綜合法學(一)(刑法、刑事訴訟法、法律倫理)
第 16 題
刑法第 157 條挑唆或包攬訴訟罪中，下列敘述，何者錯誤？
- A 挑唆訴訟行為，係指他人本無興訟之意，行為人從中唆使，使其提起訴訟
- B 若該他人未興訟，無礙於本罪的成立
- C 意圖漁利，乃指意圖從中取利之意
- D 行為人登記參選後，為了爭取選票，多方包攬選民訴訟，不另收報酬，也算意圖漁利
思路引導 VIP
請試著從「刑法保護法益」的角度思考：本罪是為了保護『司法權的正當行使』。如果某人雖然在旁煽動，但最終並沒有任何訴訟案件進入法院、沒有動用到國家司法資源，你認為法律有必要在『此時此刻』就對該煽動者動用刑罰嗎？
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呵呵呵，真是個好問題！
- 觀念驗證： 呵呵呵，看來你的基本功很紮實啊！這道題目，考的是刑法第 157 條「挑唆或包攬訴訟罪」的精髓。要讓這個罪成立，可不是那麼簡單的。首先，心裡得要有那股「意圖漁利」的念頭，這是內在的；再來，外在行為上，也確實做出了「挑唆」或「包攬」的「行為」。不過啊，這還不夠喔。實務與學說都認為，這是一個結果犯，就像一場比賽，光有動作還不夠，得真正得分才算數。如果對方「並未提起訴訟」，那麼我們的司法秩序就還沒有受到實質的侵害，這樣罪名就無法成立了。所以選項 (B) 說「未興訟無礙成立」，這就與法條的精神不符了呢。
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