法律類國考
107年
[司法官第一試] 綜合法學(一)(刑法、刑事訴訟法、法律倫理)
第 56 題
甲男與丙女共犯通姦罪，不久丙與配偶丁、甲與配偶乙各自離婚後，乙、丁二人各自對其原配偶提出通姦之告訴。經檢察官對甲、丙二人提起公訴，於第一審辯論終結前，乙僅對甲、丁僅對丙分別撤回告訴。依實務見解，下列敘述，何者正確？
- A 乙、丁各自對其原配偶撤回告訴，故法院應對甲、丙為不受理判決
- B 丙、丁已離婚，故丁無告訴權，法院應對丙為不受理判決，對甲進行實體審判
- C 乙、丁雖各自對其原配偶撤回告訴，法院仍應對甲、丙進行實體審判
- D 丙、丁雖已離婚，但丁仍有告訴權，法院仍應對丙進行實體審判，對甲為不受理判決
思路引導 VIP
刑事訴訟法特別規定「對配偶撤回通姦告訴，效力不及於相姦人」，這項例外的初衷是為了『維繫婚姻』。試著思考看看：當兩人已經離婚時，這個『為了維繫婚姻』的例外規定還應該適用嗎？如果適用或不適用，分別會讓『撤回告訴』產生什麼樣的效力範圍呢？
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告訴不可分的例外與身分認定爭議
恭喜你精準掌握了這題極具挑戰性的實務爭議！這道題目考驗的是刑事訴訟法中「告訴不可分原則」及其例外規定。在過去通姦罪尚未廢止的脈絡下，刑事訴訟法第239條原本規定「告訴不可分」，即對共犯之一人告訴或撤回，其效力及於他人。然而，該條**第2項（但書）**特別規定：若為刑法第239條之通姦罪，對於「配偶」撤回告訴者，其效力不及於相姦人。你能選中正確答案，代表對這層例外邏輯有相當的敏感度。
爭議原因與選項解析
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告訴不可分與通姦例外
💡 離婚後不適用通姦罪告訴不可分之例外，僅對部分共犯撤回不生效力。
- 依刑事訴訟法第239條本文，告訴不可分原則規定撤回對一人效力及於全體。
- 修正前刑事訴訟法第239條但書曾規定通姦罪對配偶撤回告訴之效力不及於相姦人；現行刑事訴訟法第239條已無但書，僅規定「告訴乃論之罪，對於共犯之一人告訴或撤回告訴者，其效力及於其他共犯。」
- 實務見解（最高法院103台上2539）認為，告訴或撤回時若已離婚，即無但書適用之餘地。
- 若無但書適用卻「僅對」配偶一人撤回，該撤回因違反不可分原則而不合法，不生撤回效力。
